Law Reform in Transition States

Согласно Конституции судопроизводство в Германии осуществляется Конституционным судом, федеральными судами и судами 16-ти земель ФРГ (монополия судопроизводства). Когда в Германии говорится о "пяти юрисдикциях", то под этим понимаются:

а) Общая юрисдикция, осуществляемая участковыми и земельными судами:

суд по гражданским делам, суд по уголовным делам, добровольная подсудность

б) Специальная юрисдикция (см. схему):

суд потрудовым спорам
суд поадминистративным спорам
социальныйсуд (по вопросам социального обеспечения)
финансовыйсуд (по налоговым спорам)

Во главе каждого вида юрисдикции стоит соответствующий федеральный суд, который решает вопросы применения и толкования законов и обеспечивает единообразие судебной практики в пределах своей юрисдикции. Таким образом в Германии нет высшего суда, которому подчинялись бы все виды юрисдикций. В случае серьезных разногласий между решениями судов различных юрисдикций единообразное отправление правосудия обеспечивается Общим сенатом пяти Верховных федеральных судов.

Отдельное положение в судебной системе занимают конституционные суды, к которым относятся Федеральный конституционный суд и конституционные суды 16-ти земель. Кроме того в Германии существуют особые суды как, например: патентный суд, судебный суд, военный суд.

Характерной чертой немецкой судебной власти является таким образом ярко выраженная специализация. Главное ее преимущество состоит в том, что судьи могут сконцентрировать свое внимание на определенной правовой области и приобрести в ней более глубокие знания и опыт. Описанная специализация имеет также свои недостатки. Например, зачастую не ясно, какому виду юрисдикции подсудно то или иное дело. К тому же при решении правового вопроса суд одной юрисдикции может развить тенденцию, идущую вразрез с судопроизводством другой юрисдикции, и ставящую под вопрос единообразие судебной практики в целом. И, в конце концов, многоступенчатая судебная система с самостоятельными специальными и различными высшими судами просто очень дорога.

scheme: organs of german administrative courts

Данные на 1-е января 2000 г.:

Обычное судопроизводство осуществлялось в Германии 693 участковыми судами (судами первой инстанции), 116 земельными (судами второй инстанции), 24 высшими земельными судами и Верховным федеральным судом (с 122 федеральными судьями).

Административное судопроизводство осуществляли 52 административных суда, 16 высших административных суда и Федеральный административный суд (с 65 федеральными судьями).

Помимо этого в стране работало 123 участковых, 19 земельных и Федеральный трудовой суд; 69 участковых, 16 земельных и Федеральный социальный суд, а также 19 финансовых судов и Федеральный финансовый суд (с 59 федеральными судьями).

2. Юридические профессии

На настоящий момент в Германии насчитывается приблизительно 21 тысяча судей, 14 тысяч служащих суда, уполномоченных выполнять некоторые судебные функции (Rechtspfleger), и около 5 тысяч прокуроров. При общей численности населения около 80 млн. человек на каждые 4 тыс. жителей приходится таким образом один судья. За последние 20 лет значительно выросло число адвокатов. Около 100 тысяч человек имеют сегодня государственную лицензию на адвокатскую деятельность, однако не каждый из них является практикующим адвокатом. Примерно 8.800 адвокатов занимаются одновременно нотариальной деятельностью, кроме них существует около 1.600 нотариусов, не являющихся адвокатами. В цифрах (источник: Федеральное министерство юстиции, 31.12.1998):

Судьи 20.969, из них женщин 5.511

Обычные суды 15.289 на службе в земельных, 259 - в федеральн. судах

Административные суды 2.309 на службе в земельных, 66 - в федеральном судах

Финансовые суды 574 на службе в земельных, 61 - в федеральном судах

Суды по трудовым спорам 1.129 на службе в земельных, 34 - в федеральном судах

Социальные суды 1.175 на службе в земельных, 45 - в федеральном судах

Прокуроры 4.998, из них женщин 1.412; 4.918 на службе в земельных, 80 - в федеральном судах

Прокуроры при участковых судах 965

Служащие суда 13.935 (включая чиновников, занимающихся административной деятельностью)

Адвокаты 104.067, из них женщин 25.589 (на 1.01.2000)

Адвокаты-нотариусы 8.839, из них женщин 748

Только нотариусы 1.657, из них женщин 304

а) Судья

Как становятся судьей в Германии? Возможность стать судьей получает тот, кто 4 года изучал в университете право, а затем прошел 2-х-годичную подготовку, состоящую из пяти практических разделов: службы в суде, прокуратуре, администрации в органах исполнительной власти, адвокатуре плюс в одной из этих инстанций по выбору. При сдаче студентом первого государственного экзамена проверяется главным образом знание материального права. Основное внимание уделяется умению научно аргументировать и вести дискуссию по поводу различных, часто противоречащих друг другу правовых взглядов и мнений. На втором госэкзамене проверяется не только способность юриста решать конкретные правовые дела, но и его знания процессуального права. Экзаменуемый должен быть в состоянии грамотно составить обвинительное заключение или судебный приговор. Экзаменаторами являются в обоих случаях не только преподаватели (профессоры) университета, но и судьи, прокуроры и адвокаты. Они проверяют знания во всех трех основных разделах - гражданском, уголовном и публичном праве; специализация только на одном из этих разделов невозможна.

Описанное выше государственное юридическое образование необходимо не только для будущего судьи, но и для прокурора и адвоката. Каждый год только около 10 % экзаменующихся получают балл, достаточный для подачи заявления на место судьи. Остальные 90 % юристов, получивших полное юридическое образование (или как их называют в Германии "полных" юристов), могут выбирать между другими классичес-кими юридическими профессиями или же пойти работать в администрацию органов исполнительной власти, банк, частное предприятие. Юристы нужны везде, и поэтому юридическое образование - несмотря на большое число адвокатов и высокую конкуренцию - по-прежнему относится в Германии к разряду престижных.

"Пожизненно" назначается судьей только проработавший в этой должности не менее трех лет в участковом или земельном суде. Однако после этого позиция судьи очень упрочняется, т. к. обеспечению провозглашенной в Конституции независимости судей в Германии уделяется большое значение. Судья независим как в личном, так и в профессиональном плане; это означает, что он не обязан следовать указаниям государственных органов или своего начальства; против воли его не могут ни уволить, ни перевести на другое место службы. Согласно Конституции Германии судья подчиняется исключительно закону и праву. Он принимает решения сообразно своему собственному правовому убеждению и не обязан решать правовой вопрос так, как тот уже был решен другим судьей или высшим судом (отсутствие преюдиции). Единственное, что может произойти, когда судья противоречит судебной практике высшей инстанции, это отмена вынесенного им решения. Более серьезных последствий дело иметь не может. Количество отмененных высшей инстанцией решений судьи как правило также не играет никакой роли.

При назначении на должность судьи не предусмотрено требований ни относительно определенного минимального возраста кандидата, ни относительно его опыта работы; таким образом возраст новичков колеблется между 28 и 32 годами. Максимальный возрастной предел составляет 65 лет. Величина оклада судьи зависит от его продвижения по службе и стажа; она начинается приблизительно с EUR 2.600 в месяц и может значительно превышать EUR 5.000. Председатель верховного земельного суда (оберландесгерихта) получает приблизительно EUR 6.000 в месяц, федеральный судья еще больше.

Кроме профессиональных судей существуют также выборные судьи (судебные заседатели), работающие на общественных началах и не являющиеся юристами-профессионалами. Они назначаются на эту должность на определенный срок. Тем не менее выборные судьи принимают участие в заседании суда наравне с профессиональными и имеют при решении вопроса полное право голоса. Таким образом при голосовании судебной палаты по торговым делам земельного суда, состоящей из одного профессионального и двух выборных судей, председательствующий судья может оказаться в меньшинстве.

Участие в процессе выборных (или почетных) судей должно установить связь между правосудием и народом, а также обеспечить принятие решения с точки зрения практики. В связи с этим выборные судьи работают в трудовых судах, при решении торговых и других споров, где необходимы знание социальной обстановки и интересов различных групп.

Почетных судей нельзя путать с участвующими в англосаксонском судопроизводстве присяжными. Роль присяжных сводится исключительно к оценке фактических обстоятельств дела, и прежде всего ответу на вопрос, виновен ли обвиняемый (ответчик) или нет. Тогда как выборные судьи в немецком гражданском процессе принимают участие во всем рассмотрении дела и совещании в целях вынесения судебного решения, от них требуется толкование закона и ясная личная позиция в данном вопросе. Они обладают не только полными правами, но и полными обязанностями судьи, т. е. одинаковым правом голоса. Конечно, у профессионального судьи есть преимущества, основанные на более глубоких юридических знаниях, и при необходимости он должен разъяснять судьям-заседателям, как он пришел к тому или иному правовому заключению. В зависимости от ангажированности и опыта выборных судей это может оказаться более или менее легкой задачей, поэтому нельзя сказать, что тема участия в судопроизводстве выборных судей (шеффенов) является в Германии бесспорной. Необходимо, однако, отметить еще одно очень важное преимущество их существования: решение суда, принятое сразу тремя судьями, имеет большую убедительную силу. А привлечение троих профессиональных судей для рассмотрения всех дел в земельных судах являлось бы неоправданно дорогой альтернативой.

б) Судебный секретарь, служащий суда, судебный исполнитель

Для облегчения работы судей и выполнения различных заданий в распоряжении юстиции имеется три категории служащих. Канцелярскую работу осуществляет в суде штат судебных секретарей. Они ведут папки с делами, принимают иски, снимают официальные копии с решений суда, производят официальное засвидетельствование. За определенные области, хоть и находящиеся в ведении судей, но не требующие их непосредственного участия, отвечают служащие суда. Они являются высшими чиновни-ками юридической службы, работают на месте судьи и принимают решения самостоятельно и под личную ответственность. Эти решения могут однако быть обжалованы в суде (ср. §§ 793, 567 ГПК ФРГ а также § 11 Закона о служащих суда), решать данный вопрос будет судья.

Как правило, в компетенции служащих суда находятся следующие дела: предупреждение в случае невыполнения обязательств или неуплаты долга, значительная область принудительного исполнения; определенные семейные дела и дела об опеке; дела, связанные с поземельными книгами и наследством; дела по записям в реестр - т. е. в первую очередь дела добровольной подсудности участковых судов. Только принудительное взыскание движимого имущества находится в ведении судебного исполнителя. Он также работает независимо и самостоятельно, на свой страх и риск, и его действия также могут быть обжалованы в судебном порядке (ср. § 766 ГПК ФРГ: протест).

в) Прокурор

Прокуратура является совершенно не зависимым от суда самостоятельным и иерархически выстроенным юридическим ведомством. Оно работает только в области уголовного права. При каждом земельном суде есть своя прокуратура, к компетенции которой относятся и соответствующие участковые суды. Таким образом в соответствии с судебной системой существуют федеральные и земельные прокуратуры. Прокуроры являются чиновниками и обязаны, в отличии от судей, исполнять служебные указания своего вышестоящего начальства. Кроме того руководящий прокурор земли или генеральный прокурор может на любой стадии процесса заняться делом собственноручно или поручить его другому прокурору (переход прав и замещение). Отсюда следует, что прокуратура хоть и является органом судопроизводства, но из-за подчинения министерству юстиции (и управлениям юстиции земель), должна быть отнесена к исполнительной власти. Отсюда в свою очередь следует, что прокуроры не имеют права заниматься судейской деятельностью и осуществлять какой-либо надзор за судьями. Судебная и исполнительная власти строго разделены по своим компетенциям.

Прокуратура участвует в производстве по уголовному делу от начала до конца. Она руководит предварительным расследованием, или проводя его самостоятельно, или привлекая в помощь полицию. Прокуратура решает, является ли в интересах общества возбуждение уголовного преследования по делу, или же следует закрыть дело из-за его малозначительности (ср. §§ 153 УПК ФРГ). На практике обвинение предъявляется только в 10 - 15 % всех расследуемых дел. Прокуратуре принадлежит в Германии исключительное право возбуждения уголовного преследования. Она ведет дознание, предъявляет обвинение и представляет на судебном разбирательстве требование наказания. Являясь органом правосудия, прокуратура обязана оставаться объективной и не имеет права действовать ни во вред, ни в пользу обвиняемого. Таким образом, в уголовном процессе она является не стороной, а обвинительным ведомством, обязанным соблюдать принципы объективности и законности в уголовном судопроизводстве. То есть она должна преследовать любые уголовно наказуемые действия, но может и вести дело к оправдательному приговору. Кроме того, прокуратура действует и как ведомство по приведению приговора в исполнение, а за организацию исполнения наказания отвечает министерство юстиции.

г) Адвокат

Аналогично прокурору адвокат также является органом правосудия. Адвокатская деятельность относится однако к свободным профессиям. Адвокатам разрешается создание товариществ, партнерских обществ и даже обществ с ограниченной ответственностью, в определенных границах позволяется также реклама. Адвокат - это профессиональный независимый консультант и представитель во всех правовых делах. Каждый имеет право воспользоваться услугами адвоката по своему выбору и поручить ему представлять себя в суде или ведомстве. Пожалуй, одна из важнейших задач юридической консультации, выполняемой адвокатом, состоит в том, чтобы избегать ненужных процессов. Исследование Министерства юстиции показало, что около 70 % дел улаживаются адвокатами вне стен суда, что очень облегчает работу последних.

Разрешение заниматься адвокатской практикой выдает соответствующее земельное управление. Причины отказа в выдаче такого разрешения полностью перечислены в специальных федеральных положениях об адвокатуре; ограничений на число действующих адвокатов не существует. Как правило, адвокат получает разрешение на занятие адвокатской деятельностью по гражданским делам при определенном суде и должен участвовать в рассмотрении дел этим судом. Что касается уголовных дел, то защитником по ним может выступать любой адвокат в любом суде на территории Германии. Немецкие адвокаты довольно хорошо организованы. У них есть свой Союз адвокатов (DAV), Федеральная палата адвокатов и местные палаты адвокатов. Адвокаты, допущенные к адвокатской практике в судебном округе верховного суда земли, составляют палату адвокатов. Адвокаты, допущенные к практике при Федеральном верховном суде, составляют палату адвокатов при Федеральном верховном суде. Палаты адвокатов являются корпорациями публичного права. Членство в палате является для каждого адвоката обязательным, так же как и профессиональное страхование. Палата адвокатов при Федеральном верховном суде разработала совокупность норм, регулирующих положение и задачи адвокатов и определяющих обязанности адвоката по отношению к клиентам, судам и ведомствам (Федеральное положение об адвокатах). При специализации в определенной отрасли права адвокату может быть присвоено соответствующее звание (например, адвокат по налоговому праву). За соблюдением выработанных норм следят специально созданные при палатах адвокатские суды чести. Кроме того существует особое положение об адвокатских гонорарах, в котором определены минимальные тарифы на адвокатские услуги в зависимости от их объема и суммы иска. Однако адвокат всегда может заключить с клиентом договор, предусматривающий более высокие гонорары. Не разрешается лишь договоренность о гонораре, выплачиваемому по достигнутому результату.

3. Инстанции в гражданском процессе и судебная статистика

Исходя из средств правовой защиты, предоставляемым участникам дела для обжалования решений суда, в Германии существует три инстанции; кроме того при нарушении основных гражданских прав возможно предъявление претензий в Конституционный суд. Обжалование бывает трех видов: апелляция - деятельность по пересмотру решений, вынесенных в первой инстанции; кассация - при пересмотре решений, вынесенных второй апелляционной инстанцией; и жалоба - правовое средство, используемое для обжалования части решения или иных мер и действий, принимаемых судом. В зависимости от суммы спора первой инстанцией является участковый или земельный суд.

а) Участковый суд (амтсгерихт)

Участковому суду подсудны имущественно-правовые споры, сумма иска по которым не превышает 5.000 EUR, а также - независимо от суммы иска - споры, вытекающие из отношений найма, и споры по семейным делам. В участковом суде стороны могут действовать через представителя или лично. Таким образом истец может сам отправиться в суд, и его исковое заявление будет запротоколировано в канцелярии. В настоящее время в Германии существует 693 участковых суда. Они выносят решения по большинству гражданских и уголовных дел, а также по делам о возмещении денежного ущерба и делам добровольной подсудности. Рассмотрение гражданских дел в участковом суде длится в среднем 4,5 месяца; приблизительно 80 % всех дел закрывается в течение 6-ти месяцев. Решение по делу выносит единоличный судья; за год через его руки проходит в среднем 650 дел.

В 1998 году только 6 % всех производств по делам первой инстанции были подвергнуты апелляционному пересмотру. Около 20 % апелляционных жалоб имели успех. Примечательно, что значительное количество дел - около двух третей - завершилось без вынесения судебного решения. Из 1.643.794 споров, рассмотренных в первой инстанции, только в 480.628 (около трети) дело дошло до судебного решения. Соотношение между числом дел, урегулированных мирно, и дел, закончившихся судебным решением / приговором, составило в 1998 г. для участковых судов 32 %, а для земельных - даже 57 %.

б) Земельный суд (ландгерихт)

Земельный суд отвечает за дела, сумма спора по которым превышает 5.000 EUR, а также - независимо от суммы спора - за все иски по материальной ответственности государственного органа. Кроме того земельный суд рассматривает апелляционные жалобы на решения судов первой инстанции, если только речь не идет о семейных делах, т. к. последние должны решаться в сенате по семейным делам верховного суда земли. Чтобы незначительные дела не рассматривались всегда двумя судами, подача апелляционной жалобы разрешается только в случаях, если цена иска превышает 600 EUR, либо если участковый суд предусматривает такую возможность в своем решении. Срок подачи апелляционной жалобы составляет 2 месяца с момента вынесения судебного решения.

В земельных судах стороны обязаны действовать через адвоката. В Германии существует 116 земельных судов. Органом, выносящим решение, является палата ландгерихта по гражданским делам, состоящая из трех профессиональных судей (а в случае споров по коммерческим делам - из одного профессионального судьи и двух выборных). Обычно решения принимаются не всей палатой в полном составе, а одним ее членом - единоличным судьей. Полный состав палаты необходим, когда единоличный судья имеет меньше года опыта работы, а также при рассмотрении правовых разделов, являющихся слишком обширными или сложными для оценки. Сюда относятся, например, дела, касающиеся прессы, прав интеллектуальной собственности, издательского, телекоммуникационного, банкового права, строительных договоров и договоров по перевозке грузов, врачебной и адвокатской ответственности, а также споры по договорам страхования (ср. § 348 ГПК ФРГ). В среднем производство в земельном суде длится 6 - 7 месяцев; 65 % всех дел завершаются в течение 6-ти месяцев. В 1997 году на среднестатистического судью земельного суда приходилось 184 (а во второй инстанции - 194) дела в год.

в) Высший земельный суд

Гражданские сенаты высших земельных судов, состоящие из трех профессиональных судей принимают решения в качестве апелляционных судов второй инстанции. Реформа гражданского процесса, вошедшая в силу 01.01.2002, изменила процесс апелляции. Апелляция должна в первую очередь служить проверке правовых ошибок. Дополнительная проверка установленных уже в первой инстанции фактических обстоятельств дела разрешается только в ограниченном объеме. Ни в коем случае нельзя начинать все сначала и сводить проверку к повторному процессу установления фактов. § 529 ч. 1 ГПК ФРГ предписывает апелляционному суду придерживаться фактов, установленных в первой инстанции, если не возникает повода для конкретных сомнений в правильности и полноте тех фактов, которые определяют принятие судебного решения. Новые фактические обстоятельства учитываются в соответствии с § 531 ч. 2 ГПК ФРГ только в случаях,

еслиони затрагивают момент, который в первой инстанции или был не замечен, илипосчитался незначительным;
еслине сами стороны виноваты в том, что данные факты не были до сих пор предъявленысуду;
еслифакты не были предъявлены в первой инстанции в результате процессуальнойошибки.

В соответствии с § 530 ГПК ФРГ средства защиты или обвинения, представленные с опозданием, могут быть отклонены. Кроме того реформа гражданского процесса снова ввела возможность отклонения апелляции без слушания дела, если гражданская палата или сенат пришли к единогласному заключению о том, что апелляция не имеет шансов на успех, и что решение данного правового спора не имеет важного значения ни само по себе, ни для дальнейшего развития права (см. § 522 ч. 2 ГПК ФРГ). Как и в земельном суде разбирательство дела и вынесение решения могут быть переданы одному из членов сената на единоличное рассмотрение.

г) Федеральная судебная палата

Апелляционные решения земельных судов и высших земельных судов могут быть обжалованы в Федеральной судебной палате. Гражданские сенаты Федеральной палаты включают в себя по пять профессиональных судей. Они проверяют решение апелляционного суда исключительно с правовой точки зрения. Пересмотр дела разрешается, если такая возможность допускается в решении по апелляции, или если сама Федеральная палата удовлетворила поданную заинтересованной стороной жалобу на недопущение пересмотра дела. Для подачи жалобы действует срок в 1 месяц. Реформированный ГПК Германии определил в 2001 г. следующие критерии для допуска дела к кассации в Федеральном суде. Правовой спор должен либо иметь принципиальное значение, либо способствовать дальнейшему развитию права, либо служить укреплению единообразия судопроизводства (§ 543 ч. 2 ГПК ФРГ). Таким образом кассация дел только на основании того, что сумма спора по ним превышает 30.000 EUR, более не допустима.

Законодатель предусмотрел возможность обжалования решения о недопущении кассации для того, чтобы обеспечить достижение основной ее цели, а именно - осуществления единообразного судопроизводства по спорным правовым вопросам, во главе с Федеральным судом. Однако по закону низшие судебные инстанции не обязаны придерживаться точки зрения верховных судей страны: преюдиции в немецком праве не рассматриваются как самостоятельный источник наравне с законом. Тем не менее в судебной практике они играют важную роль при толковании законов.

4. Судебное производство по гражданским делам

а) Общие замечания

Перед тем, как обращаться в суд, истцу всегда имеет смысл получить юридическую консультацию у адвоката. Во-первых, адвокат может определить, достаточна ли вероятность успешного исхода процесса. Кроме того он взвешивает шансы на успех в совокупности с риском издержек и оценивает вероятность успешного принудительного исполнения против ответчика. Если бы к этому моменту истец уже мог наладить контакт со своим будущим судьей, это помешало бы беспристрастности суда в дальнейшем процессе.

Чтобы гражданин с низкими доходами также мог добиться своего права, государство предоставляет ему бесплатную консультативную помощь при решении внесудебных правовых вопросов, а если он все-таки обращается в суд, то и финансовую помощь в виде полного или частичного возмещения судебных издержек и гонорара адвоката (§§ 114 ГПК ФРГ). Заявления с просьбой о покрытии данных издержек принимаются судом и удовлетворяются, если этого требуют имущественное положение и низкие доходы гражданина, и если вероятность успешного для него исхода дела достаточно велика. Если при этом он проигрывает процесс, то обязан покрыть издержки противоположной стороны. Другая возможность, к которой прибегают многие жители Германии, состоит в заключении специального договора страхования, в соответствии с которым в случае возникновения правового спора издержки оплачиваются страховой компанией. Примечательно, что она оплачивает издержки противоположной стороны даже в случае поражения истца в процессе, так что обращение в суд не несет для него никакого риска.

б) Подача в суд искового заявления

Если сторона решила возбудить гражданский иск, она должна подать в соответствующий суд исковое заявление: в участковый суд - или через адвоката, или лично, а в земельный - только через адвоката. Чиновник судебной канцелярии ставит на заявлении штемпель с отметкой о поступлении, классифицирует его либо как общее гражданское дело участкового или земельного суда, либо как апелляцию, либо как жалобу и т. п. и присваивает ему соответствующий регистрационный номер. Затем заявление передается начальнику судебной канцелярии, который определяет, в какой отдел и какому судье (или какой палате судей) его направить. При этом он руководствуется специальным графиком распределения дел, составляемым президиумом суда на год вперед. При составлении таких графиков дела распределяются заранее - либо по начальным буквам ответчика, либо по дате поступления, либо по правовым разделам (что особенно типично для апелляционных судов). Предварительное распределение дел служит исключению возможности манипуляции судьи истцом.

Затем канцелярия отдела, получившего зарегистрированное исковое заявление, заводит судебное дело, в которое будут подшиваться все участвующие в процессе документы. И только в завершении всей этой процедуры, на ход которой сами судьи не имеют ни малейшего влияния, папка с делом вручается судье.

в) Предварительное письменное производство или предварительное устное заседание

В соответствии с волей законодателя каждый правовой спор должен быть разрешен по возможности в ходе одного, тщательно подготовленного устного судебного разбирательства. Кроме того в гражданском процессе действуют принципы устности разбирательства, гласности и непосредственности судопроизводства. Стороны обязаны предоставить суду ту информацию, которую они собираются излагать на устном заседании. Потому что в качестве основы для судебного решения могут использоваться лишь те обстоятельства, которые были предметом устного разбирательства. И только судьи, присутствовавшие на устном разбирательстве, могут принимать участие в вынесении решения.

Для подготовки устного разбирательства у судьи есть, как правило, две возможности; выбирать между которыми он может по своему усмотрению. Во-первых, судья может распорядиться о проведении предварительного письменного разбирательства. В этом случае ответчику направляется копия искового заявления и требование в течение двух недель сообщить, собирается ли он возражать против иска. Если за это время ответчик не даст ответа, суд может вынести заочное решение без устного разбирательства. После этого судья назначает новый срок (минимум 2 недели), в течение которого ответчик может направить суду свои возражения по иску, а истец еще раз обдумать свои претензии к ответчику. Затем судья назначает день судебного заседания и - при необходимости - распоряжается о допуске доказательств. Таким образом в случае предварительного письменного разбирательства в распоряжении ответчика имеется как минимум 4 недели времени.

Если же судья хочет с самого начала избежать того, что папка с делом распухнет от письменных заявлений обеих сторон, так и не дойдя до устного разбирательства; или если он рассчитывает на эффективный исход устного заседания, он может пойти по второму пути и назначить так называемое предварительное устное заседание. Обычно такой метод оправдан в участковых судах, когда одна из сторон действует без посредничества адвоката, либо если обстоятельства дела не очень обширны и не требуют длинной письменной разработки. В этом случае судья немедленно назначает день предварительного устного заседания, направляет ответчику копию искового заявления и вызывает обе стороны в суд.

Зачастую правовой спор может быть разрешен уже в течение этого первого заседания: например, в случае заочного решения, отозвания иска или отказа от него, признания ответчиком претензий иска, мирного соглашения сторон, а также если дело становится ясным, и судебное решение может быть вынесено незамедлительно.

г) Вручение искового заявления

После того, как судья решил, какой путь для подготовки основного устного разбирательства ему выбрать, он распоряжается направить ответчику копию искового заявления с соответствующими требованиями и указанием срока их исполнения. Вручение искового заявления является публично-правовым актом, который должен быть официально засвидетельствован и совершен в соответствии с предписаниями Гражданского процессуального кодекса (§§ 166 ГПК ФРГ). Обычно судебный секретарь отправляет ответчику копию искового заявления по почте - заказным письмом с подтверждением о вручении документа в установленном порядке.

С получением ответчиком искового заявления правовой спор переходит в разряд "находящихся в судопроизводстве", что влечет за собой материальные и процессуальные последствия: течение срока давности материально-правовых требований иска прерывается, становится возможным начисление процентов, присуждаемых судом выигравшей стороне, ужесточается ответственность сторон и т. д.; кроме того невозможно более изменить установленные ранее подведомственность и подсудность, а изменить сам иск можно только в незначительных пределах.

д) Основное судебное разбирательство

К моменту основного судебного разбирательства должно быть ясно, какие фактические обстоятельства, изложенные истцом, являются в споре решающими; какие возражения ответчика заслуживают внимания; что является спорным, а что бесспорным; какими средствами доказывания располагает суд (свидетели, документы и т. п.), и на какие правовые вопросы необходимо получить ответ. Исходя из этого основное судебное разбирательство протекает следующим образом:

После оглашения предмета спора судья открывает заседание и в первую очередь обращается к сторонам с предложением урегулировать правовой конфликт мирно (примирительное разбирательство, ср. § 278 ГПК ФРГ). Если ему удается добиться мирного соглашения, оно будет запротоколировано, а процесс на этом завершен. Такое соглашение имеет статус судебного решения, и, ссылаясь на него, сторона может так же как и в случае судебного решения требовать приведения в исполнение. Если судье не удается склонить стороны к мирному соглашению, и обе стороны явились на заседание, то судебное разбирательство может начинаться. Сначала судья кратко вводит стороны в состояние дела и обстоятельства спора. Стороны делают свои заявления и обосновывают их. Они обязаны говорить правду и заявлять существенные факты в полном объеме. Судья должен обсудить со сторонами все обстоятельства, касающиеся предметной и спорной сторон дела, и, задавая вопросы, добиться от сторон полных и ясных утверждений. Это необходимо для того, чтобы после вынесении судьей решения стороны не были бы удивлены правовыми аспектами, о которых они в ходе устного разбирательства не имели понятия, и по которым они поэтому не имели возможности высказаться.

В рамках гражданского процесса действует правило, согласно которому стороны решают сами, какие именно факты должны быть изложены в ходе процесса, какие из них являются спорными, а какие можно рассматривать как бесспорные, и нужно ли ходатайствовать о допуске доказательств. Однако на практике данный принцип состязательности сторон не играет столь значительной роли как это может показаться на первый взгляд: к его ограничению ведет обязанность судьи задавать сторонам вопросы и давать указания. Смысл этого состоит в том, чтобы по возможности завершить правовой спор уже в первой инстанции. Реформа гражданского процесса ставит перед собой цель укрепить первую инстанцию и уменьшить число апелляций. Для ее достижения судьи участковых и земельных судов должны способствовать как можно более полному разъяснению обстоятельств дела, не производя при этом собственного расследования. Таким образом, в гражданском процессе по-прежнему действует не розыскной принцип, а принцип состязательности. На деле это означает, что стороны должны принимать во внимание рекомендации судьи, но не обязаны им следовать.

По окончании разбирательства дела и обсуждения его правовых аспектов очередь доходит - если были поданы соответствующие ходатайства, и если суд их не отклонил - до рассмотрения доказательств. К примеру, могут быть приглашены эксперты или опрошены свидетели. Затем все обстоятельства дела обсуждаются снова, уже с учетом результатов исследования представленных доказательств. Если после этого судья готов разрешить спор, он объявляет устное заседание закрытым и оглашает судебное решение. Однако, как правило, решение суда еще должно быть тщательно подготовлено, поэтому обычно судья назначает более поздний срок для его оглашения и сообщает его сторонам. Возможно также, что решение по поводу правового спора еще не может быть вынесено, и судья вынужден назначить день для нового заседания.

5. Процесс доказывания

а) Необходимость доказывания

Как сформулировал один немецкий юрист, в судебной практике на фунт правовых вопросов приходится центнер фактов. Перед тем как судья будет в состоянии решить правовую сторону дела, он должен определить, какие из различных заявлений, сделанных сторонами в ходе разбирательства, соответствуют действительности. При этом судья исходит из фактических обстоятельств дела, изложение которых обеими сторонами совпадает, а из спорных высказываний истца и возражений ответчика отфильтровывает те, которые являются решающими для исхода дела:

спорныевысказывания истца и правовая обоснованность иска, исходя из правильности притязаний истца;
спорныевысказывания ответчика и правовая значительность его возражений, исходя изсправедливости этих возражений;
обобщениедвух полученных картин обстоятельств дела (с точки зрения истца и с точкизрения ответчика), выделение ключевых для решения спора фактов, рассмотрениедоказательств.

Если выяснение какого-либо спорного обстоятельства не представляется суду значительным, суд может отклонить ходатайство о допуске этого доказательства с ссылкой на его излишний характер. Из соображений экономичности процесса суд рассматривает доказательства только тех фактов, которые являются решающими для исхода правового спора и при этом требуют доказательства. Так, например, не требуют доказательства общеизвестные или известные данному суду факты; а также факты, по которым у сторон не возникает разногласий. Вопрос, имеет ли судья право отказать ходатайству о предоставлении доказательств по другим причинам, является спорным и неоднозначным.

б) Отклонение ходатайства о предоставлении доказательств

Немецкий процессуальный кодекс не содержит особых предписаний для отклонения судом ходатайства стороны о предоставлении доказательств. Причиной этого является возможно то, что с одной стороны, суд всегда может отклонить ходатайство, если он не считает доказываемое фактическое обстоятельство важным для исхода дела, или если оно не требует доказательства; но с другой стороны, суд обязан рассмотреть доказательства, если в ходатайстве четко определены средства доказывания, и если доказательство данного факта поможет прояснить правовой спор. Помимо случая непозволительного затягивания процесса суд вправе отклонить ходатайство о предоставлении доказательств только в определенных случаях, например:

Если доказательство предоставляется стороной не в течение определенного судом срока, а с опозданием, и его рассмотрение привело бы к недопустимому затягиванию процесса.

Если ходатайство составлено настолько расплывчато, что не позволяет ясно очертить тему доказывания, или если в его основе лежат абсолютно произвольные безосновательные заявления.

Если существует запрет на использование данного доказательства. Например, не разрешается опрос священника в качестве свидетеля, если интересующая тема попадает под тайну исповеди. Спорным является вопрос, налагается ли в принципе запрет на средства доказывания, полученные противозаконным путем. Например: может ли лицо, нанятое для подслушивания и подсматривания в частной квартире выступать в бракоразводном процессе в качестве свидетеля? Федеральный суд Германии ответил на этот вопрос отрицательно. К защите прав личности в Германии относятся очень серьезно; существует много решений верховных судов, посвященных этой теме.

в) Распоряжение о привлечении доказательства

Если доказательство может быть получено прямо на устном заседании, судья отдает распоряжение о его допущении. Это делается в произвольной форме с тем, чтобы не замедлять ход процесса и по возможности закончить разбирательство дела за одно заседание (принцип ускорения процесса). Кроме того принципы непосредственности судопроизводства и устности разбирательства требуют, чтобы рассмотрение доказательств происходило прямо в суде во время устного заседания. Стороны имеют право присутствовать во время предоставления доказательств. Только в исключительных случаях рассмотрение доказательства может быть поручено другому судье. Так же практически не допускается зачитывание вслух свидетельских показаний, записанных ранее. Свидетели должны быть, как правило, опрошены в ходе заседания. Иначе оценка доказательств - как ее предусматривает закон - была бы невозможна. Потому что судья должен оценить не только само высказывание, но и достоверность свидетеля в целом; при этом он учитывает общую картину разбирательства, все заявленные к этому моменту факты, заявления других свидетелей а также манеру, в которой они были сделаны.

Если доказательство не может быть получено сразу (так как сначала, например, необходимо пригласить дополнительного свидетеля, или вместо свидетеля должна быть опрошена сторона), судья отдает составленное по особой форме распоряжение о привлечении данного доказательства. Распоряжение содержит перечень фактов, требующих доказательства, точно обозначенные средства доказывания и имя ходатайствующего о рассмотрении данного доказательства. Данное распоряжение суда не может быть оспорено, но сам суд имеет право изменить его или отозвать. Процесс доказывания становится уязвимым только после вынесения решения, которое должно содержать изложение причины, побудивших судью принять это решение, и обстоятельства, убедившие суд в правоте того или иного заявления. Оценка доказательств является с одной стороны свободной от каких-либо четких правил, но она должна оставлять возможность перепроверки и поэтому не может противоречить законам логики.

Наряду с этим возможно проведение самостоятельного процесса доказывания во время или даже перед судебным разбирательством, если существуют опасения, что позже имеющееся средство доказывания будет недоступно (ср. § 485 ГПК ФРГ). Особенно часто это практикуется в строительных делах, где технические неисправности должны быть быстро устранены, а вызов эксперта обычно занимает много времени.

г) Средства доказывания

До тех пор пока участники гражданского процесса ставят перед собой цель добиться по правовому спору окончательного судебного решения, а не просто временное распоряжение суда об обеспечении притязания стороны, суду требуются только "строгие" доказательства. Под этим понимается формальный процесс доказывания, в результате которого судья должен быть полностью убежден в истинности доказываемого факта. Допускаются лишь пять различных средств доказывания:

Судейский осмотр. При осмотре суд посредством восприятия собственными органамичувств создает себе представление о спорном факте - например, физическихвозможностях людей и предметов или их состоянии. Зачастую для этогоодновременно необходимо проведение экспертизы.
Свидетель. В качестве свидетеля может в принципе выступать любое лицо, включаядетей, не являющееся участником правового спора. Лицо, вызываемое вкачестве свидетеля, обязано явиться в суд, дать соответствующие показанияи подтвердить их под присягой. Только лица, относящиеся к следующим тремгруппам, вправе отказаться от дачи свидетельских показаний. Это близкиеродственники, "носители тайны" (священнослужители, врачи, нотариусы,банкиры и т. п.) и свидетели в конфликтных ситуациях. Последние имеюттолько ограниченное право на отказ от дачи свидетельских показаний - длявопросов, ответы на которые могут создать для них или их близких угрозууголовного преследования.
Эксперт. Заключение эксперта называется экспертизой и подлежит свободной оценкесудьей. Сторона процесса может добиться отвода эксперта, т. к. в отличииот свидетеля эксперт сообщает суду не факты дела, а свои профессиональныезнания, и теоретически может быть заменен другим специалистом.
Документы. Документом является любое письменное изложение мысли на любом языке.Предметом доказывания является содержание документа. Если спорным являетсятолкование документа, его правовая действенность, правильность содержанияили подлинность, судья может оценивать доказательную силу документасвободно, без учета установленных законом правил доказывания. Если жеподлинность документа установлена или с самого начала не вызывает сомнений,такой документ обладает формальной доказательной силой. Официальныедокументы, в которых засвидедельствовано чье-то волеизъявление, являютсяполным доказательством этого события. Официальные документы, содержащиерешение должностного лица, являются полноценным доказательствомсодержания этого решения. В то время как частный документ, подписанныйего составителем, доказывает только то, что стоящие в документевысказывания, сделаны подписавшим его лицом.
Допрос сторон. Как правило сторона не может выступать в собственном деле в качествесвидетеля. По ходатайству стороны, проводящей доказательство, допрос противоположнойстороны допустим, если доказательство посредством иных средствдоказывания было бы неполным. При согласии противоположной сторонывозможен также допрос стороны, проводящей доказательство (ср. §§ 445, 447ГПК ФРГ).

Только для привлечения доказательства в виде показаний свидетеля от заинтересованной стороны требуется подача ходатайства. Для привлечения других средств доказывания суд обладает собственными полномочиями, даже если ни одна из сторон этого не предложила. Такие широкие возможности суда в значительной степени ущемляют принцип состязательности. Однако в соответствии с обязанностями суда давать сторонам разъяснения и способствовать быстрейшему протеканию процесса суд должен быть в состоянии по собственной инициативе и раздельно от заявлений сторон назначить рассмотрение доказательств - чтобы уже в первой инстанции учесть все решающие для исхода спора обстоятельства дела и сделать таким образом ненужным привлечение доказательств во второй инстанции.

д) Документы как средство доказывания в гражданском процессе (краткий экскурс)

При рассмотрении дел, в основе которых лежат требования по ценным бумагам, следует учитывать некоторые особенности. Они касаются, во-первых, процессуальной, а во-вторых, материальной стороны - особенно в отношении предпосылок для предъявления претензий по гарантированным ценной бумагой требованиям.

К процессуальным вопросам. Во-первых необходимо различать между частноправовыми и официальными документами. В качестве официальных документов особую роль играют нотариально заверенные высказывания. Нотариус в Германии выполняет задачи публичной власти. Таким образом, если какое-либо письменное высказывание по форме и содержанию представляет собой нотариально заверенный документ, то законное предположение говорит в пользу подлинности этого документа (ср. § 437 ГПК ФРГ). И если подлинность документа признается судом, то он автоматически является полноценным доказательством того факта, что содержащееся в нем высказывание было сделано действительно (ср. § 415 ч. 1 ГПК ФРГ). И тот, кто утверждает, что событие было документировано неверно, должен представить свои доказательства.

б) В большинстве случаев речь идет однако о частноправовых документах как, например, договоры о найме помещений, долговые обязательства, завещания и другие. Эти документы должны быть в первую очередь проверены на их подлинность, особенно если та оспаривается противоположной стороной. Фальшивыми могут быть как подпись заявителя, так и само содержание документа: спорным является, например, сделано ли заявление лицом, составившим документ, или по крайней мере в соответствии с его волеизъявлением. Для частноправовых документов действуют следующие правила доказывания:

Если ответчик оспаривает фактподписания документа, истец должен привести доказательство подписи. Дляэтого годятся в принципе все средства доказывания: сравнение почерка(когда проводящий доказывание предоставляет для сравнения подходящиеписьменные тексты, ср. § 441 ГПК ФРГ), заключение эксперта (ср. § 442 ГПКФРГ), опрос стороны, высказывание свидетеля и т. д.
Если факт подлинности подписиустановлен, возникает законное предположение того, что текст был составленподписавшим его лицом и отвечает воле составителя (ср. § 440 ч. 2 ГПКФРГ). Кто это оспаривает, должен доказать обратное (ср. § 292 ГПК ФРГ). Онможет, например, утверждать, что подписанный им бланковый вексель былзаполнен истцом без его согласия и вопреки их договоренности. Названноезаконное предположение не действует однако в тех случаях, когда подписьрасположена над текстом заявления или сбоку от него, или же если вдокументе имеются зачеркивания, стертые места, надписи поверх текстаи т. п. (ср. § 419 ГПК ФРГ).
Если же законное предположениесрабатывает, действует правило, в соответствии с которым документ являетсяполноценным доказательством того, что стоящее в нем высказываниевоспроизводится документом именно так, как оно было сделано. Документобладает в данном случае формальной доказательной силой, и никакие другиесоображения не в состоянии разрушить представленное доказательство. Инымисловами, свободная оценка доказательств судьей, приводящая к выводам,противоречащим такому документу, не допустима.
Кроме вопроса о том, соответствует литекст документа высказыванию его составителя, может также являться спорными толкование самого текста. При неточных формулировках или другихсомнениях, касающихся толкования, суд вправе свободно оценивать данноедоказательство; это означает, что он должен учесть все ставшие известнымив ходе судебного разбирательства обстоятельства и решить, какой смыслследует вложить в данное заявление. Исключительно в случае сомненийотносительно того, содержит ли документ все пункты, которые хотелурегулировать его составитель, помогает законное предположение полноты иправильности письменных договоров. Оно применимо ко всем контрактам вписьменной форме, а сторона, оспаривающая полноту контракта, должнапредставить для этого свои доказательства.

Подводя итог, можно сказать, что обладание документами, обосновывающими требование по иску, значительно облегчает истцу процесс доказывания и предоставляет ему таким образом большие преимущества.

в) Судебный процесс с привлечением документов в качестве доказательств является в соответствии с немецким ГПК быстрым процессом. Если истец, требующий от ответчика выплаты определенной суммы, уверен, что может подтвердить все обосновывающие свое правовое притязание факты подлинными документами, то вместо обычного гражданского процесса он вправе выбрать упрощенный документальный (вексельный) процесс. В нем действуют более короткие сроки для вызова участников, а в качестве средств доказывания допускаются только документы и опрос сторон. Владельцы векселей особенно часто прибегают к этой возможности, потому что все предпосылки для правового притязания заключены уже в самом векселе.

Законная форма векселя , сравни ст. 1 законов о векселях

Протест как предпосылка обратного требования против векселедателя, индоссанта и т. д.

Индоссамент как доказательство приобретения собственности

Принятие или акцепт должником (подпись и договор о выпуске векселя или видимость существования такого договора)

Если названные предпосылки налицо, и сам вексель не вызывает никаких подозрений (как истечение срока давности или ненаступление срока платежа), иск является обоснованным. Ограничение допущенных в процессе средств доказывания действует следующим образом: если ответчик не в состоянии доказать свои возражения по иску документами, то решением суда иск удовлетворяется. Если ответчик ходатайствовал об отклонении иска, данное решение суда является предварительным. Оно выносится с оговоркой, что ответчик вправе заявить свои возражения в последующем судебном разбирательстве, в котором он не будет больше ограничен определенными средствами доказывания. Но имея на руках предварительное решение суда, истец может требовать принудительного исполнения, без необходимости предоставления гарантии

Такой ход действий очень выгоден для истца; исключение составляют лишь случаи, когда ответчику в последующем разбирательстве удается добиться окончательного отклонения иска. Тогда истец должен возместить ответчику ущерб, нанесенный в результате исполнения судебного решения. Но в большинстве случаев облегченный процесс доказывания и в целом упрощенный вексельный процесс предоставляют истцу шанс получить свои деньги быстрее, чем это было бы возможно в обычном гражданском процессе. Истец бессилен исключительно против возражения ответчика, что его подпись на векселе подделана, - так как сравнение почерка или заключение эксперта не допускаются в вексельном процессе в качестве средств доказывания.

е) Правила бремени доказывания

Непосредственно после рассмотрения судом доказательств, проведенном в зале суда и в присутствии сторон, в том же устном заседании должно следовать обсуждение результатов. При этом необходимо учитывать правила бремени доказывания. Общее правило гласит, что каждая сторона доказывает положения, ведущие к применению выгодной для нее правовой нормы. Так, истец должен доказать факты, служащие основанием для его претензий к ответчику, а тот в свою очередь - факты, объясняющие его возражения против иска. Если истец настаивает на фактах, делающих возражения ответчика несостоятельными, он снова должен доказать их.

Отсюда следует, что для того, чтобы обосновать свои правовые претензии истец должен не только назвать доказательство, но и представить его (субъективное бремя доказывания). Иначе он проиграет процесс, несмотря на грамотно составленный и обоснованный иск. Если истец, например, требует возмещения убытков, возникших в результате причинения его собственности вреда, он должен доказать, что именно действия ответчика явились причиной возникновения этого вреда. Сможет ли ответчик подкрепить свою версию случившегося доказательствами, неважно до тех пор, пока истцу не удастся привести основное доказательство.

Кроме того из названных правил доказывания следует, что неразъяснимость спорного вопроса трактуется судом в ущерб стороне, обремененной доказыванием (объективное бремя доказывания или "non liquet"). Например, истец, утверждающий, что заключил с ответчиком договор купли-продажи, но не могущий привести доказательства, которые бы убедили в этом судью, не вправе рассчитывать на удовлетворительное решение спора, даже если возражения ответчика носят еще более неправдоподобный характер.

Из основного правила, гласящего, что каждая сторона должна доказать выгодные для нее факты, существует множество исключений:

В некоторых случаях отдается предпочтение правилам бремени доказывания,предусмотренным законом. Они всегда имеют более высокий ранг. Кто, например,заключает договор не от собственного имени, а как представитель, долженисполнить обязательства по договору, либо - в случае невыполнения - возместитьущерб, пока он не докажет факт представительства (или пока этот факт неподтвердит доверитель, § 179 ст. 1 ГК ФРГ). Или если должникнарушает свою обязанность, он должен доказать, что не несет за этоответственности (§ 280 ст. 1 ГК ФРГ).
Могут сыграть роль предположения, которые закон связывает с определеннымифактами или правами. Например, в пользу обладателя какой-либо движимогоимущества, предполагается, что он одновременно является ее владельцем (§ 1006 ГК ФРГ). Если кредитор по закладной имеет на руках самузакладную, то естественно предположение, что документ был ему передан (§ 117 ч. 3 ГК ФРГ). По факту занесения в земельную книгу закон заключает,что уполномоченное лицо обладает соответствующими правами (§ 891 ч. 1 ГКФРГ).
Кроме того судебная практика выработала так называемые правила доказывания отпротивного. За время их применения сформировались следующие группыслучаев:

аа) Если одна сторона намеренно сорвала проведение доказательства другой стороной, например, уничтожив какое-либо вещественное доказательство или умалчивая ей одной известные факты, в отдельных случаях бремя доказывания может быть перевернуто.

бб) Ответственность производителя приближена немецким судопроизводством к ответственности за вред, причиненный источником особой опасности. Если производитель выпускает в обращение неисправный / недоброкачественный продукт, он должен доказать, что данная неисправность не является следствием нарушения его обязанностей, и он в ней не виновен.

вв) Грубое нарушение профессиональных обязанностей не причинять вред здоровью людей может также привести к обращению бремени доказывания, если нарушение обязанности могло в принципе привести к нанесению причиненного вреда. Так, например, врач должен доказать, что его небрежность не явилась причинной для нанесения вреда, и что в его действиях не было вины.

Бремя доказывания может быть кроме того смягчено при возможности рассмотрениядоказательства первого впечатления. Если в пользу данных фактов говоритобщий жизненный опыт, т. к. они основываются на типичном развитии событий,тогда обремененная доказыванием сторона может настаивать на их истинности,не приводя дополнительных доказательств. Особенно часто такиефактические предположения используются для доказательства причинной связиили вины. Если противоположной стороне удастся однако убедительнопредставить иную возможность развития событий и таким образом лишитьдоказательство первого впечатления его фактической основы, она может егоопровергнуть.

Пример: Если через три месяца после возведения бетонного строения из потолка без какой-либо видимой причины вываливается большой кусок, то на первый взгляд этот факт говорит о недоброкачественном строительстве. Если же строительный подрядчик сможет доказать, что заказчик за его спиной подговорил строительных рабочих сэкономить на железных конструкциях, то доказательство, очевидное на первый взгляд, оказывается опровергнуто встречным доказательством.

При наличии определенных предпосылок бремя доказывания в судебной практикеможет быть также распределено в соответствии со сферами риска и ответственности.Так, представление доказательства является для стороны практическиневозможным, если случившееся не относится к области ее ответственности,и сторона не располагает таким образом соответствующими знаниями. В этомслучае на нее по очевидным соображениям не может быть возложено бремя доказывания.Частый случай применения - дефект вещи, сданной внаём: если сдающий внаёмдокажет, что дефект происходит не из его сферы ответственности, а изсферы ответственности нанимателя, тот должен доказать, что в возникновениидефекта нет его вины.
Кто ссылается на исключение из правила, должен доказать наличие фактическихпредпосылок для этого исключения. Например, настаивающий нанедееспособности совершеннолетнего лица, ссылается на исключение изобщего правила и должен предоставить доказательства.
В процессах по делам о возмещении ущерба действует важное правило, облегчающеепроведение доказательств. Если стороны спорят о том, возник ли ущербвообще, возник ли он в результате наносящих вред действий, и какова еговеличина, суд может решить этот вопрос, "оценивая все обстоятельствадела и исходя из собственного убеждения", если сторона заявила достаточнооснований (§ 287 ст. 1 ГПК ФРГ). Это означает например, что в случаемассового ДТП, приведшего к повреждению сразу нескольких автомобилей, судможет оценивать ущерб по собственному усмотрению, без привлечениядоказательств.

6. Судебное решение

а) Виды судебных решений по гражданским спорам

Гражданские суды в Германии начинают действовать только при поступлении иска. Здесь действует правило: лицо, желающее решить определенный вопрос в судебном порядке, должно подать соответствующие заявление. Этот принцип называется принципом диспозитивности и означает, что суд всегда действует, поскольку это соответствует желанию участвующих сторон. Именно стороны определяют предмет спора и весь ход течения процесса: истец может в любой момент отказаться от своего иска; стороны вправе заключить мировое соглашение; ответчик может признать правоту требований иска, а может просто не явиться на заседание. В этих случаях отпадает необходимость дальнейшего рассмотрения дела, и оно признается бесспорным. Если же дело доходит до судебного решения, то при его вынесении суд также обязан держаться строго в рамках заявлений сторон и не может присудить истцу больше, чем он требует, или нечто, не являющееся предметом иска. Только если у судьи есть сомнения касательно того, чего же сторона хочет действительно добиться своим заявлением, или если очевидно, что из-за незнания правовых аспектов она делает совершенно неправильное заявление, судья может указать стороне на это и предложить переформулировать свое заявление. В остальных случаях судья должен соблюдать беспристрастность.

Формулируя свою жалобу, истец определяет таким образом, какое решение суда может быть вынесено. По видам предпочитаемой правовой защиты различают между

- решениями суда, направленное на совершение ответчиком действий (или на их прекращение),

- решениями суда о признании существования какого-либо правового отношения и

- решениями суда, направленными на изменение сложившейся правовой ситуации.

Например, адвокат, требующий для своего клиента возмещения вреда, причиненного ему ответчиком вследствие невыполнения договора купли-продажи, требует в исковом заявлении:

От имени и по поручению истца я предъявляю ответчику иск по уплате истцу 5.800 EUR и процентов по этой сумме за период с момента получения иска из расчета основная процентная ставка плюс 5 %.

Резолютивная часть судебного решения выглядит в данном случае следующим образом:

Ответчик присуждается к выплате истцу 5.800 EUR и процентов по этой сумме за период с 19.01.2002 из расчета основная процентная ставка плюс 5 %. Судебные расходы несет ответчик. Под предоставление истцом обеспечения в размере 7.300 EUR решение суда подлежит немедленному исполнению.

В случае, если к концу устного заседания исковое заявление все еще сформулировано неточно, судья должен отклонить иск. В крайнем случае он может попытаться истолковать исковое заявление, но не имеет права правильно формулировать его вместо истца.

В немецкой процессуальной практике большое внимание уделяется различию между судебными решениями о совершении действий во исполнение обязательства и судебными решениями о признании правового отношения. В первом случае суд признает право истца не только требовать от ответчика определенных действий, но и приказывает ответчику совершить эти действия и исполнить свои обязательства. Если ответчик не подчиняется требованиям суда, то данное решение используется в качестве исполнительного документа, делающего возможным принудительное взыскание. Резолютивная часть судебного решения является суверенным вердиктом суда, одновременно представляющим собой руководство к действию для судебного исполнителя или соответствующего суда. Примеры:

Множественность ответчиков. Решением суда ответчики по 1) и 2) присуждаются каксолидарные должники к уплате истице 5.000 EUR и процентов по этой сумме запериод с 01.02.1995 по ставке 8 %.
Допущение принудительного исполнения вследствие ипотеки. Ответчик присуждается кдопущению принудительного взыскания земельного участка по адресуФранкфурт-на-Майне, Цигенштрассе 33, зарегистрированного в поземельнойкниге Заксенхаузена, том 33 с. 414 № 1, 2, 3, на основании внесенного враздел 3 ипотечного долга на сумму 150.000 EUR и процентов по долгу запериод с 1-го января 1986 г по ставке 10 %.
Выдача автомобиля. Ответчик присуждается к выдаче истцу автомобиля марки ArialMercedes Arial ArialBenz -черный лимузин, номерной знак F-CO-2, год выпуска 1999 - вместе с техническимпаспортом и документом, подтверждающим право собственности.
Устранение нежелательного состояния. Ответчик присуждается к удалению проволочногозаграждения (длина 55 м, высота 3 м) между земельными участкамиФранкфурт-на-Майне - Фойербах, Киндсштрассе 12 и 13.
Доступ к просмотру бухгалтерских книг. Ответчик присуждается к предоставлениюистцу - или назначенному им аудитору - доступа к бухгалтерским книгампредприятия и договорам, касающихся биржевых сделок за период с 1-гоапреля 1990 г. по 31-е декабря 1991 г.
Защита чести. Ответчик присуждается к прекращению дальнейшего распространениявысказываний о том, будто истец состоял в связи с актрисой Мэрилин Монро.В каждом случае невыполнения с ответчика будет взыскиваться денежный штрафв размере 2.000 EUR, а в случае невозможности уплаты этой суммы штрафзаменит содержание под стражей из расчета день за 1.000 EUR.

Если истец заинтересован не в принуждении ответчика к совершению каких-либо действий, а исключительно в установлении того факта, что определенные правовые отношения существуют (или не существуют), он подает иск о признании этих отношений. Предметом спора являются в данном случае существующие на данный момент правовые отношения между лицами либо между лицом и вещью. Таким образом, иск о признании правовых отношений не должен быть направлен на установление фактов.

Пример. Договор о найме жилого помещения был расторгнут 1.1.2002 волеизъявлением одной из сторон. Допустимым был бы, например, иск о признании того, что правовые отношения найма между сторонами продолжают существовать и после 1.1.2002.

В качестве следующей предпосылки этого вида иска можно назвать личную заинтересованность истца в правовой защите. Она присутствует, если:

фактическая неопределенность правовых отношений создает опасность для их существования, и желаемое официальное признание является подходящим средством чтобы ее устранить;

истец не может подать иск первого вида, с помощью которого он бы добился свой цели (субсидиарность иска на признание правовых отношений).

Иск о признании правовых отношений имеет практическое значение в следующих случаях:

Если вред, нанесенный истцу в результате ДТП еще не может быть подсчитан,потому что неизвестно, как долго ему еще предстоит находиться в больнице,то иск, направленный на выплату ответчиком определенной денежной суммы, неимел бы смысла. Однако с учетом того, что со временем средства доказываниямогут быть утеряны, и что существует опасность погашения иска задавностью, у истца есть личная заинтересованность в признаниипринципиальных обязательств ответчика по возмещению причиненного вреда.
Если наличие абсолютных прав как, например, права собственности, праванаследства, авторского права, патентного права является спорным, топодавая иск, направленный на совершение действий, истец мог бы добитьсятолько удовлетворения какого-то конкретного притязания, но негарантировать себе права для всех других случаев. Поэтому в даннойситуации истцу выгоднее подать иск о признании за ним определенного права,например, авторского права или права собственности.
Аналогично дело обстоит и с признанием существования правовых отношений, как в случаедоговора об аренде, трудового договора и т. д.
Если кто-то утверждает, что имеет к истцу правовое притязание, то истец можетподать от себя негативный иск, направленный на признание несуществованияправовых отношений, служащих основой для предполагаемого притязания.Правовой интерес заключается в данном случае в том, чтобы предотвратитьдальнейшее предъявление противником правовых претензий с тем жеобоснованием.

И, наконец, при подаче правоизменяющего иска истец рассчитывает на решение суда, направленное не на констатацию определенного правового положения или его реализацию, а на видоизменение сложившейся или создание новой правовой ситуации. Таким образом данный вид иска имеет с двумя предыдущими мало общего; подача данного вида иска допускается только в строго предусмотренных законом случаях.

Опираясь на материальное право, закон, как правило, позволяет гражданам самим изменять их правовое положение. Примеры: расторжение договора, отказ от каких-либо прав или их оспаривание. Последующее судебное подтверждение того, что расторжение договора соответствовало действующему праву, не требуется для его вступления в силу. Однако в некоторых случаях для изменения правового положения закон все же предписывает необходимость судебного решения. Примеры для этого можно условно разбить на три группы:

иски из области семейного права, например: заявление о расторжении брака, оспаривание отцовства;

коммерческие иски, например: исключение из товарищества одного из его членов, лишение прав на ведение дел, оспаривание решения общего собрания акционерного общества;

правоизменяющие процессуальные иски и иски по принудительному взысканию, например: иск должника против принудительного исполнения, иск третьего лица против принудительного исполнения, иск об изменении правоотношений в случае присуждения к выплате алиментов и т. д.

б) Пример судебного решения

Комиссионное вознаграждение за посреднические услуги маклера

Источник: Отто Темпель, "Mustertexte zum ZivilprozeЯ", том 2, 4-е изд., с. 476

Участковый суд г. Узинген

Дело № 325 С 1388 / 94

От имени народа

По правовому спору маклера Фритца Земмеля, (домашний адрес),

истца,

уполномоченный на участие в процессе: адвокат д-р Занд, (домашний адрес),

против почтового секретаря Вильгельма Фиша,

супруги Фриды Фиш,

(домашний адрес),

ответчиков,

уполномоченный на участие в процессе: адвокат д-р Манн, (домашний адрес),

по поводу комиссионного вознаграждения за маклерские услуги

суд г. Узинген в лице судьи д-ра Симона на основании устного судебного заседания от 3-го июля 1995 г. постановил:

Ответчики присуждаются как солидарные должники к выплате истцу 10.262 DM и процентов по долгу за период с 23-го февраля 1995 г. по ставке 4 % годовых. Дальнейшие правовые претензии истца на выплату процентов по долгу отклоняются.

Судебные издержки как солидарные должники несут ответчики.

Под внесение истцом денежного обеспечения в размере 14.700 DM, которое может быть представлено безотзывным банковским поручительством, решение суда подлежит немедленному исполнению.

Обстоятельства дела

Истец - маклер, занимающийся куплей-продажей недвижимости, - требует от ответчика оплаты комиссионных услуг за посредничество в покупке земельного участка по адресу ... (участок № 711).

В начале февраля 1994 г. истец через местную газету предлагал для продажи участки, расположенные в застраивающемся районе "На Хайне" и являющиеся собственностью ОООWohn-GmbH. В связи с предстоящим замужеством дочери ответчик и его супруга подыскивали для нее участок, пригодный для застройки. Через объявление в газете они вступили в контакт с истцом и 5.2.1994 осмотрели участок. 7.2.1994 дочь ответчика и ее жених (в настоящем супруги Штейн) вступили в переговоры с ОООWohn-GmbH, которые были продолжены 14.2. и 11.3.1994. Предметом переговоров была покупка участка, подлежащего застройке по проекту ОООWohn-GmbH. Приобретение выше названного участка за 205.240 DM состоялось 14.03.1994.

Истец требует от ответчика выплаты комиссионных в размере 5 % от цены участка за оказание посреднических услуг при его приобретении на основании того, что 5.2.1994 жена истца ознакомила ответчика и его супругу со всеми участками, подлежащими застройке по проекту ОООWohn-GmbH, в том числе и с участком № 711. Последующая за этим покупка участка дочерью и зятем ответчика является, по мнению истца, прямым следствием его посреднических услуг.

Истец ходатайствует

о присуждении ответчика и его супруги как солидарных должников к выплате истцу 10.262 DM и процентов по долгу за период с 1.8.1994 по ставке 4 % годовых;

о допуске банковского поручительства при предоставлении истцом денежного обеспечения;

Ответчики ходатайствуют

об отклонении иска.

Они оспаривают тот факт, что состоявшееся 14.03.1994 приобретение участка вызвано посредничеством истца.

При этом ответчики утверждают, что узнали о строительном проекте ОООWohn-GmbH от ведомства, осуществляющего надзор за строительством, еще в конце 1993 года; об этом факте было также сообщено супруге истца при их знакомстве 5.2.1994. Кроме того, супруга истца предложила им только участки №№ 686, 687 и 710, но не участок № 711, который к тому времени был зарезервирован для другого покупателя. Переговоры их дочери с ОООWohn-GmbH 7.2.1994 касались вначале не района "На Хайне", а участков другого строительного проекта, который не находится в компетенции истца; на тот момент дочь еще не знала об осмотре участков родителями. Участок № 711 был предложен ей только 11.3.1994 представителем ОООWohn-GmbH после того, как от него отказался другой покупатель.

Суд распорядился о рассмотрении доказательств в соответствии с заключением от 8.5.1995 (с. 15 дела); см. судебную запись от 3.7.1995 (с. с. 21-24 дела).

Причины судебного решения

Иск является обоснованным. На основании заключенного между сторонами договора о комиссионном вознаграждении истец вправе требовать оплаты своих услуг, т. к. по результату рассмотрения доказательств следует исходить из того, что истец ознакомил ответчиков с участком № 711, приобретенным впоследствии супругами Штейн, и что договор о купле этого участка явился следствием посреднических услуг истца (§ 652 ГК ФРГ).

Договор о комиссионном вознаграждении за маклерские услуги - что более не отрицается ответчиками - был заключен в тот момент, когда те воспользовались услугами истца в качестве маклера по купле-продаже недвижимости; при этом жена истца ясно указала ответчикам на их обязанность уплатить вознаграждение за оказание посреднических услуг. Содержанием договора явилось подыскание для ответчиков подходящего, готового к застройке земельного участка для их дочери. В подобном случае маклер заслуживает вознаграждение, если лицо, представленное маклеру как заинтересованное в приобретении участка, покупает подысканный для него маклером участок (ссылка на комментарий и на учебник). Это правило действует особенно в случае, если заказчик и данное лицо (покупатель) находятся в близких экономических или личных отношениях (ссылка на решение Федеральной судебной палаты и на решение Высшего земельного суда). В данном случае факт наличия описанных предпосылок установлен.

5.2.1994 истец ознакомил ответчиков также с участком № 711.

Это следует из правдоподобного заявления жены истца, которое при заключительном опросе ответчиков уже не оспаривалось ими всерьез. Она утверждает, что состоявшаяся 5.2.1994 встреча не ограничилась осмотром земельных участков №№ 686, 687, 710. Точнее сказать, супруга истца, ознакомив ответчиков с принесенными ею чертежами, обрисовала им в общих чертах весь строительный проект, описала возможность застройки отдельных участков, привела данные об их цене (220 DM за кв. м) и затратах на строительство. Не исключено, что три упомянутых ответчиками участка особенно рекламировались ею в том разговоре как "еще свободные", а участок № 711 был обозначен как "возможно зарезервированный". Тем не менее участок № 711 ни коим образом не исключался из общего предложения истца. В конце концов нередко случается, что третье лицо также интересуется данным участком и ведет с владельцем переговоры о его покупке, но потом эти переговоры оканчиваются ничем, и участок снова стоит на продажу. Поэтому если маклер показывает своему заказчику такой зарезервированный участок, и заказчик позже приобретает его, то маклер также действует в пользу заказчика и способствует получению для него экономического результата. В данном случае события развивались аналогично: участок № 711 особенно понравился ответчикам из-за его размера; увидев интерес четы Штейн, ОООWohn-GmbH сначала форсировало переговоры с первоначальным заинтересованным лицом, а после колебаний того прекратило эти переговоры и предложило участок чете Штейн.

Покупка земельного участка, состоявшаяся 14.7.1994, была вызвана посредничеством истца.

Судебная практика развила общее правило доказывания, состоящее в следующем: если имели место как демонстрация объекта маклером, так и - спустя непродолжительное время - покупка этого объекта заказчиком, то факты говорят в пользу того, что действия маклера явились причинными для последующего заключения договора купли-продажи; если же заказчик настаивает на отсутствии причинной связи, он должен это доказать (ссылка на решение Федеральной судебной палаты).

Ответчики не представили доказательств того, что между осмотром объекта 5.2.1994 и заключением договора о покупке участка от 14.7.1994 не существует причинной связи.

Рассмотренные судом доказательства говорят скорее против ответчиков. Не существенны при этом высказывания ответчиков о том, что на строительный проект они вышли в конце 1993 г. через осуществляющее надзор ведомство: в соответствии с заявлением свидетельницы Штейн речь при этом шла об информации общего характера, на основе которой ни ответчики, ни чета Штейн не могли начать конкретные переговоры. Примечательно, что эти переговоры с продающей стороной начались только 7.2.1994 - два дня после осмотра участков. Это подтвердили независимо друг от друга и свидетельница Штейн, и свидетель Гауб. При этом не важно, какие участки были поначалу темой переговоров. Свидетель Гауб подтвердил, что самое позднее 14.2.1994, во время второй встречи, в переговорах уже фигурировал строительный проект "На Хайне", и в том числе участок № 711.

Ввиду тесной временной связи между осмотром участка и началом переговоров суд убежден, что причиной начала переговоров супругов Штейн с ОООWohn-GmbH стал именно осмотр участков, предпринятый ответчиками, а также информация по строительному проекту, полученная ими при посещении участков от супруги истца.

И ответчики, и супруги Штейн отрицают тот факт, что ответчики рассказали Штейнам о состоявшемся 5.2.1994 посещении и осмотре участков либо вечером того же дня, либо 6.2. или 7.2.1994, но перед их визитом в ОООWohn-GmbH. Свидетельница Штейн утверждает, что узнала об осмотре участков родителями только после возвращения с переговоров, а свидетель Штейн не может точно вспомнить последовательность этих событий. Однако суд не считает нужным следовать представленной ответчиками картине развития событий. Представляется просто неправдоподобным, что ответчики предпринимают в интересах своей дочери осмотр подходящих для нее земельных участков и не информируют ее о результатах, причем дочь на тот момент еще живет вместе с родителями. Свидетельница Штейн не могла также назвать убедительной причины, по которой она вступила в контакт с ОООWohn-GmbH именно 7.2.1994, при том, что с конца 1993 г. она не предпринимала больше никаких действий по приобретению земельного участка. К тому же ответчики не заявили об этом факте в своем возражении по иску, а ограничились в свою защиту только тем аргументом, что земельный участок № 711 не был предложен им для осмотра. Таким образом ответчики не привели требующегося от них доказательства недостающей причинности между осмотром участков и заключением договора о купле-продаже.

Размер комиссионного вознаграждения 5 % от цены сделки не вызывает у суда возражения. Проценты по долгу в размере 4 % годовых причитаются истцу только с момента нахождения дела в судопроизводстве (§ 291 ГК ФРГ), т. к. несмотря на рекомендацию суда он не представил предпосылок для возникновения более длительной просрочки. Претензия истца на выходящие за рамки этого проценты по долгу отклоняется.

Дополнительные решения суда основываются на §§ 91, 92 ст. 2, 100 ст. 4, 709, 108 ГПК ФРГ

Д-р Симон

7. Добровольная подсудность (Генрих Шнитгер, судья участкового суда г. Бремен)

При ближайшем рассмотрении некоторых задач, с которыми сталкиваются суды, возникает вопрос о том, можно ли вообще по праву отнести их к судопроизводству. В первую очередь это касается ведения реестров (земельные книги, торговый реестр, реестр союзов и корпораций), а также деятельности суда по наследственным делам, когда вскрывается завещание или выдается свидетельство о праве наследования. В Германии давно ведется дискуссия на тему, нельзя ли поручить некоторые из этих видов деятельности другим административным ведомствам. Решения семейного суда и решения суда по делам опеки (оба представляют собой особые отделы участкового суда) также демонстрируют некоторые особенности по сравнению с нормальным гражданским процессом. Немецкое законодательство разработало для всех этих правовых разделов особые процессуальные предписания, носящие название процесса по делам добровольной подсудности. В данном вопросе немецкое законодательство ориентируется на римское право, в котором существовало четкое разграничение между понятиями "jurisdictio voluntaria" и "jurisdictio contentiosa". Сложно найти общий разграничительный критерий для ответа на вопрос, какая из этих процедур в большей степени соответствует тому или другому правовому разделу. Это возможно лишь для центральной области; в остальном же вопрос применимости особых предписаний регулируется законодательством.

Обычный гражданский процесс является процессом сторон: истец предъявляет правовое притязание к ответчику, ссылаясь на материальное право, обосновывающее справедливость этого притязания. В процессах добровольной подсудности говорят не о "сторонах", а об "участниках". Это может быть только участник, если он ходатайствует, например, о занесении записи в поземельную книгу или о регистрации общества с ограниченной ответственностью в торговом реестре. И даже если налицо несколько участников, они преследуют зачастую те же самые, не конкурирующие между собой, цели. Хотя суд в ходе такого процесса должен также вынести решение (например, состоится ли занесение в реестр, или ходатайство будет отклонено), он не занимается урегулированием спора о материальных претензиях сторон друг к другу, а осуществляет как бы предупредительное правосудие. Поскольку как для залога недвижимого имущества, так и для регистрации ООО законом предусмотрено внесение записи в соответствующий реестр, государство должно позаботиться о том, чтобы гражданин мог легко добиться занесения в реестр. А поскольку записи в реестре создают для других участников рынка видимость права, государство должно обеспечить надежный процесс ведения реестров, гарантирующий внесение только допустимых записей.

В процессе добровольной подсудности между его участниками также может возникнуть спор. А если предметом процесса является лишение родителей родительских прав или урегулирование права разведенного родителя на общение с несовершеннолетним ребенком, то возникновение спора - скорее правило, чем исключение. Но и в этом случае речь идет не о претензиях одной стороны против другой. Право родителей воспитывать своих детей является также их обязанностью. Главное во всех подобных процессах - это вынести решение, максимально отвечающее интересам ребенка. И родители, и ребенок являются участниками судебного процесса - как и орган по делам несовершеннолетних - потому что их права были нарушены. Но суд решает не то, какие у кого есть права; суд выносит решение, в силу которого эти права будут в будущем определены заново.

Помимо названного, характерным для данных процессов является и то, что решения суда часто не вступают в законную силу; иногда они могут (или даже должны) быть изменены - если меняются обстоятельства. Если родители снова в состоянии сами воспитывать своих детей, им могут быть возвращены родительские права. Если право разведенного родителя на общение с ребенком оказалось несовместимо с благополучием ребенка, это право должно быть изменено. Поэтому процессы добровольной подсудности только частично зависят от подачи одного из участников заявления (ходатайства). Они могут приводиться в движение также по долгу службы. Заявление участника или какого-либо другого лица является в этом случае только толчком к началу процесса. Случается, например, что больница или дом для престарелых просит суд по делам опеки назначить потерявшему рассудок лицу официального попечителя - для оказания тому разного рода поддержки и представления его интересов (по ранее действующему праву - опекуна). И суд должен по долгу службы проверить, является ли это требование необходимым - даже если "ходатайство" персонала больницы или дома для престарелых будет отозвано обратно.

Следующей особенностью процесса добровольной подсудности является то, что вынося решение, суд основывается не на заявлениях сторон, а на результатах собственного расследования обстоятельств дела, которое он - поскольку это является необходимым - должен предпринять по долгу службы. Для самого процесса закон не предусматривает какой-либо определенной формы. Принцип, согласно которому суд выносит решение на основании устного разбирательства, здесь не применяется. Вопрос о привлечении доказательств суд также вправе решать по собственному усмотрению. Он должен иметь возможность собирать информацию, не будучи связан при этом формальными предписаниями. Так, суд может, например, использовать информацию, переданную ему в телефонном разговоре. Исключительно принцип судебного слушания должен быть соблюден. Необходимо ознакомить участников процесса со всеми обстоятельствами дела и выслушать их в суде. Формальные процессуальные требования предусмотрены законом только для некоторых особенных случаев как, например, необходимость психиатрической экспертизы при назначении официального попечителя для душевнобольного или при его принудительном направлении в психиатрическую клинику.

Для гражданского процесса характерно то, что судебное решение, которым суд либо подтверждает, либо отрицает справедливость требования истца против ответчика, обладает правовой силой только для сторон процесса. Исключения из этого правила очень немногочисленны. В процессе добровольной подсудности могут быть напротив затронуты права лиц, не являющихся участниками процесса. Это очевидно, когда суд по делам опеки назначает куратора для управления имуществом отсутствующего лица, или когда суд по наследственным делам назначает для неизвестных наследников попечителя над наследством. У назначенного лица есть не только обязанность управлять имуществом, но и право требовать вознаграждения за свою службу - соответственно или от неизвестных наследников, или от отсутствующего владельца.

Определенное воздействие на права третьих лиц возникает также в областях, в которых существование документов или записей в реестре вызывает законное предположением подлинности и верности. Характерными примерами являются здесь свидетельство о праве наследования и записи в поземельную книгу. Свидетельство о праве наследования выдается судом по наследным делам. Его выдача основывается на равносильном присяге заверении ходатайствующего лица относительно существования завещания и на документах о законных наследниках. Свидетельство о праве наследования вызывает у третьих лиц законное предположение того факта, что указанный в нем наследник и есть настоящий наследник (§ 2365 ГК ФРГ). Предъявив полученное свидетельство, названный в нем наследник может легко добиться своего занесения в поземельную книгу в качестве нового владельца, а после чего - на правах зарегистрированного владельца распоряжаться земельным участком. Если потом обнаружится завещание, называющее наследником другое лицо, то права этого подлинного наследника могут быть ущемлены на основании видимости права, возникшей в результате выдачи свидетельства о наследовании. Поэтому суд по наследным делам обязан тут же признать выданное им свидетельство недействительным и изъять его, если обнаружится, что оно неверно (§ 2361 ГК ФРГ). Подобное предписание существует и для поземельной книги, в которую при определенных обстоятельствах должно быть занесено противоречие (§ 53 Положения о поземельных книгах ФРГ). Для названных случаев можно провести некоторые параллели с другими процессами. Выдача свидетельства о праве наследования в процессе добровольной подсудности не препятствует кому-нибудь подать против наследника гражданский иск о выдаче наследства, если он полагает, что является настоящим наследником. Точно так же кто-нибудь может подать иск против зарегистрированного в земельной книге владельца участка с требованием внести в поземельную книгу исправления, если он считает, что сам является настоящим владельцем. Эти материально-правовые вопросы могут быть решены только в обычном гражданском процессе. Против зарегистрированного акционерного общества может быть подан гражданский иск о признании регистрации ничтожной; однако соответствующий суд по административным делам может и по долгу службы произвести вычеркивание акционерного общества из реестра. Существуют таким образом параллель между осуществлением требований в гражданском процессе и действиями суда добровольной подсудности, ответственного за ведение реестров.

top