II. Краткий обзор и анализ Закона «Об иностранных инвестициях в Республике Таджикистан»
A. Общее содержание и сфера применения
B. Определения используемых в Законе терминов
C. Правовые ограничения в отношении иностранных инвестиций
D. Гарантия стабильности правовой базы
E. Предприятия с иностранными инвестициями
F. Филиалы и представительства
G. Национализация и конфискация («реквизиция»)
H. Политика на национальном уровне
I. Гарантия репатриации или иного использования прибыли, реэкспортирование и реинвестирование
J. Использование международного арбитража
K. Свободные экономические зоны
L. Право пользования землей и другими имущественными правами
Анализ последних изменений, внесенных в законодательство Республики Таджикистан об иностранных инвестициях в 1999 году, показал, что Таджикистан сделал небольшой пробный шаг на пути создания такого инвестиционного климата, который бы привлекал иностранный капитал. Он также раскрыл некоторые потенциальные проблемы, о существовании которых должны знать иностранные инвесторы, и показал, что Таджикистан должен продолжать работу в области усовершенствования инвестиционного климата путем принятия во внимание наиболее важных интересов иностранных инвесторов с тем, чтобы увеличить поток иностранных инвестиций в экономику страны. Изменения и дополнения к Закону «Об иностранных инвестициях в Республике Таджикистан» следует рассматривать в свете изменений, внесенных в законодательство об иностранных инвестициях повсеместно в странах СНГ после принятия нового Закона «Об Иностранных Инвестициях» Российской Федерацией летом 1999 года. Несмотря на то, что законодательство Таджикистана об иностранных инвестициях содержит некоторые элементы соответствующего российского законодательства, Таджикистан избрал путь более радикальных перемен, и, следовательно, законодательство Таджикистана об иностранных инвестициях по важным аспектам отличается от законодательства России.
Наиболее заметные изменения по сравнению с более ранними версиями Закона «Об иностранных инвестициях» заключаются в исключении большой части специальных правил, применяемых к иностранным инвестициям. Данные изменения следуют модели, установленной более ранними версиями, когда из законодательства начали убирать специальные требования, применяемые к иностранным инвестициям, такие как отмена положений, устанавливающих льготные ставки налогов, взимаемых с предприятий с иностранными инвестициями, в соответствии с поправками от 1999 года. Таким образом, Закон «Об иностранных инвестициях» перестал детально регулировать все сферы интересов иностранных инвесторов, и теперь большее количество вопросов, относящихся к иностранным инвестициям, детально регулируется другими законами и административными положениями.
Еще одним важным изменением является требование о регистрации иностранных инвестиций (предприятий с иностранными инвестициями) в Государственной нотариальной конторе, а не непосредственно в Министерстве Финансов, которое должно выдать финансовое заключение. Несмотря на то, что новое правило облегчает груз бюрократических формальностей для потенциальных иностранных инвесторов, в законе не имеется четких положений в отношении регистрации представительств, филиалов и других обособленных подразделений предприятий с иностранными инвестициями, не имеющими права юридического лица, имеется лишь положение о том, что они регистрируются «в уполномоченном на то органе». В то же время, другие изменения, такие как отмена освобождения иностранных сотрудников совместного предприятия от уплаты таможенных пошлин и налога на импорт с их личного имущества, могут рассматриваться иностранными инвесторами как препятствие на пути инвестирования в Таджикистане.
Тем не менее, большинство положений действующего Закона «Об иностранных инвестициях» остались без изменений. Смотрите статьи, которые: (а) защищают иностранные инвестиции на территории Республики Таджикистан от национализации, за исключением случаев, когда национализация проводится в соответствии с законодательством Таджикистана и с выплатой компенсации; (б) позволяют иностранным инвесторам приобретать здания и права на землю и другие природные ресурсы в соответствии с законодательством Республики Таджикистан; а также (в) разрешают репатриацию любого вида прибыли в твердой валюте. Вопреки тому, что данные статьи уже вступили в силу, многие иностранные инвесторы признают, что положения данных статей не реализуются в достаточной мере. Кроме того, закон содержит большое количество «размытых» определений, неясных терминов и противоречивых положений, которые благоприятствуют появлению инвестиционного климата с такими негативными явлениями как неопределенность и нестабильность.
Без сомнений, Правительство Таджикистана предприняло попытки создать такой режим иностранных инвестиций, который бы привлекал иностранных инвесторов и, в тоже время, не вызывал у местных компаний опасений, что иностранные инвесторы могут мешать внутренним интересам. Потенциальные преимущества действующего закона преумаляются наличием ограничений, которые оставляют инвесторов со слабыми гарантиями. Настоящим испытанием будет применение закона на практике, так как некоторые из положений закона еще ни разу не применялись: если закон будет применяться таким образом, что он будет чрезмерно препятствовать деятельности иностранных инвесторов, то инвесторы окажутся в измененной, но возможно еще более сдерживающей правовой среде.
Хотя в целом действующий закон может считаться усовершенствованием правовой базы иностранных инвестиций, Таджикистану необходимо продолжать работать над рядом серьезных вопросов, волнующих потенциальных инвесторов, такими как налоговый кодекс, права акционеров, право собственности на землю и исполнение решений суда. Не менее важным является улучшение и нормализация политической ситуации в Таджикистане, которая может оказать важное влияние на способность страны привлекать иностранные инвестиции.
Закон Республики Таджикистан «Об иностранных инвестициях в Республике Таджикистан» (далее именуемый «Закон»), в редакции последних поправок от 11-го декабря 1999 года, определяет основные гарантии прав иностранных инвесторов и дает ограниченное разъяснение правового режима, при котором иностранные инвесторы и другие лица могут осуществлять связанную с иностранными инвестициями деятельность. Первые поправки были внесены в Закон 10-го марта 1992 года, затем последовали поправки от 1996 и 1997 года.
Закон «Об иностранных инвестициях» применяется ко всем иностранным инвесторам, хотя он предусматривает, что создание банков с иностранными инвестициями регулируется отдельным законодательством о банках и банковской деятельности. В новом Законе содержаться специальные положения для иностранных инвесторов, предприятий с иностранными инвестициями, которые обладают статусом юридических лиц, а также представительств, филиалов и других подразделений коммерческих предприятий.
Несмотря на то, что статья 7 предусматривает, что иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями могут заниматься любой разрешенной законом деятельностью, в статье 4 содержится список конкретных видов иностранных инвестиций, которые могут осуществляться в Таджикистане: (а) путем долевого участия в предприятиях и организациях совместно с юридическими лицами и гражданами Республики Таджикистан; (б) путем создания предприятий, полностью принадлежащих иностранным инвесторам; (в) путем приобретения имущества, в том числе акций и других ценных бумаг; (г) приобретения прав пользования землей и другими природными ресурсами, а также имущественных прав самостоятельно или с участием юридических лиц и граждан Республики Таджикистан; (д) заключения договоров с юридическими лицами и гражданами Республики Таджикистан, предусматривающими иные формы осуществления иностранных инвестиций.
Закон дает определения нескольким терминам. Определение, данное термину «иностранный инвестор», довольно-таки широкое и включает иностранные юридические лица, иностранных граждан, граждан Таджикистана, имеющих постоянное место жительства за границей, лиц без гражданства, иностранные государства и международные организации (статья 3). Интересно отметить, что в соответствии с последними поправками к законодательству Российской Федерации, граждане России с постоянным местом жительства за границей были лишены статуса иностранных инвесторов.
«Иностранным инвестициям» дано нечеткое определение в статье 1, в соответствии с которой, инвестициями являются все виды имущественных и интеллектуальных ценностей, вкладываемых иностранными инвесторами в предпринимательскую деятельность и другие виды деятельности, в результате которой образуется прибыль (доход) или достигается социальный эффект в Республике Таджикистан. Такими ценностями могут быть: (а) денежные средства, целевые банковские вклады, паи, акции и другие ценные бумаги; (б) движимое и недвижимое имущество (здания, сооружения, оборудование и другие материальные ценности); (в) имущественные права, вытекающие из авторского права, ноу-хау, опыт и другие интеллектуальные ценности; (г) права пользования землей и другими природными ресурсами, а также иные имущественные права. Инвестиции в воспроизводство основных фондов могут осуществляться в форме капитальных вложений. «Инвестиционная деятельность» определена как «совокупность практических действий граждан, юридических лиц и государства по реализации инвестиций» (статья 2). Это то определение, которое явно игнорирует такие формы коммерческих организаций как товарищества, филиалы и представительства, которые не являются юридическими лицами.
Закон определяет термин «предприятие с иностранными инвестициями» таким образом, что этот термин попросту означает любое предприятие, созданное с участием иностранных инвесторов (совместное предприятие) или любое предприятие, полностью принадлежащее иностранным инвесторам. Таким образом, в соответствии с формулировкой Закона, данный Закон следует применять ко всем таджикским предприятиям, имеющим иностранных владельцев, в независимости от того, существовала ли их доля участия изначально при создании предприятия, была ли она позднее приобретена посредством капитальных вложений или путем последующего приобретения через сделку вторичного рынка.
Следовательно, предположительно, крупное таджикское предприятие с одним иностранным инвестором, который владеет лишь одной акцией предприятия, может быть квалифицировано как предприятие с иностранными инвестициями, хотя, скорее всего, это не будет иметь большого практического результата, так как по Закону требуется более высокий уровень иностранного участия для получения наиболее значительных льгот и привилегий. Например, в статье 19 говорится, что предприятия с иностранными инвестициями, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют 30 и более процентов, пользуются привилегией экспортировать продукцию собственного производства, а также импортировать товары для собственной хозяйственной деятельности без получения лицензий на экспорт/импорт.
В Законе также упоминаются представительства, филиалы и другие подразделения предприятий с иностранными инвестициями, хотя им не дано определение.
В статье 6 Закона сказано, что законодательными актами Республики Таджикистан могут определяться территории, на которых деятельность иностранных инвесторов и предприятий с иностранными инвестициями ограничивается или запрещается, исходя из соображений обеспечения иностранных интересов. Не совсем ясно, что именно означает данное положение: предназначены ли данные ограничения для защиты «иностранных интересов» иностранных инвесторов или Правительства Республики Таджикистан? Одной из возможных интерпретаций данной статьи является то, что данная статья позволяет Правительству Таджикистана налагать ограничения на инвестиционную деятельность иностранных инвесторов в данных регионах на основании национальных интересов.
Кроме того, в статье 7 предусмотрено, что законодательными актами Республики Таджикистан определяется перечень отдельных видов деятельности, которыми иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями могут заниматься только на основании специального разрешения (лицензии). По-видимому, основания и стандарты, которые Правительство будет применять при вынесении решений о выдаче такого рода лицензий, также будут предусмотрены в отдельном законодательстве.
Несмотря на то, что обнадеживает уже тот факт, что Правительство Таджикистана приняло на себя обязательство обосновывать любые запреты и ограничения, которые оно может налагать на иностранных инвесторов, такие широкие термины как «иностранные интересы» (или «национальные интересы») в очень малой степени определяют границы ограничений и запретов со стороны Правительства Таджикистана и, следовательно, не дают иностранным инвесторам возможности четкого понимания своих прав.
Действующий Закон Республики Таджикистан «Об иностранных инвестициях» не дает гарантии «стабильности правовой базы». Ранее, статья 8 Закона содержала положение о том, что если в Закон вносятся изменения или дополнения, в результате которых условия инвестиционной деятельности ухудшаются в течение последующих десяти лет, то применяется закон, действовавший на момент начала инвестирования. Есть мнение что это положение сейчас влучается налоговым законодательством Республики Таджикистан. Несмотря на то, что такая формулировка является чрезвычайно смутной, так как она не дает определения фразе «ухудшившиеся инвестиционные условия», тем не менее, для иностранных инвесторов она служила своего рода защитой от непредвиденных изменений законодательства, которые могли бы значительно снизить стоимость их инвестиций. Такая защита особо интересует инвесторов, работающих в тех государствах, где законодательство и экономика подвергаются коренным изменениям.
Таким образом, тот факт, что действующий Закон не дает подобных гарантий, может рассматриваться как одно из основных препятствий на пути привлечения большего количества иностранных инвестиций в Таджикистан. Данное утверждение также подтверждается недавними нововведениями, которые произошли в законодательстве об иностранных инвестициях других стран СНГ, которые попытались усилить гарантии правовой стабильности, по крайней мере, для предприятий с иностранными инвестициями, отвечающих определенным требованиям капитализации. Такие гарантии особенно полезны в сферах налогового и таможенного регулирования.
Закон предусматривает определенные ограниченные льготы и привилегии для предприятий с иностранными инвестициями (ПИИ). В случае национализации или конфискации, все ПИИ пользуются одинаковыми правами, как иностранные инвесторы (смотрите раздел Н, ниже). Как сказано в разделе В, в соответствии со статьей 12, «под предприятиями с иностранными инвестициями подразумеваются предприятия с участием иностранных инвесторов (совместные предприятия) и предприятия, полностью принадлежащие иностранными инвесторам». Таким образом, иностранным инвесторам дается выбор либо работать через совместное предприятие с таджикским партнером, либо через предприятие, полностью принадлежащее иностранному инвестору. Данная норма усовершенствована, так как в предыдущей версии она давала иностранным инвесторам лишь возможность создавать совместные предприятия. Но вопреки нововведению, скорее всего, большинство иностранных инвесторов в Таджикистане предпочтет продолжать работу через совместные предприятия.
По статье 19, ПИИ, в уставном фонде которых иностранные инвестиции составляют 30 и более процентов, пользуются дополнительными привилегиями при импорте продукции для собственной хозяйственной деятельности и экспорте продукции собственного производства без получения лицензий на импорт/экспорт.
Статья 14 определяет процедуры обязательной регистрации предприятий с иностранными инвестициями. Несмотря на то, что данная статья включена в раздел III «Создание и деятельность предприятий с иностранными инвестициями», в ней в большей степени говорится о «регистрации», давая повод предполагать, что такого рода предприятия также потребуется «создавать» в соответствии с обычными требованиями Гражданского Кодекса РТ и иного соответствующего законодательства. Если это так, и если нужно создать предприятие со статусом ПИИ (например, таджикской компании с иностранными учредителями), то такое предприятие должно пройти две процедуры регистраци: сначала регистрация предприятия а, затем, регистрация статуса ПИИ. Регистрация предприятий с иностранными инвестициями производится в Государственной нотариальной конторе, «в соответствии с финансовым заключением, выданным Министерством финансов Республики Таджикистан». Орган, зарегистрировавший предприятие с иностранными инвестициями, должен в десятидневный срок сообщить Министерству финансов РТ о регистрации данного предприятия. Отказ в государственной регистрации может последовать лишь по причине нарушения действующего законодательства РТ о порядке создания предприятий с иностранными инвестициями или по причине несоответствия необходимых для регистрации документов. Отказ в регистрации может быть обжалован в судебном порядке.
В вышеизложенном абзаце значение ссылки на нарушение законодательства о создании предприятия с иностранными инвестициями не совсем понятно, так как в статье 14, в общем, предусмотрена процедура «регистрации», а не «создания» предприятий с иностранными инвестициями. Следовательно, не ясно дана ли ссылка на возможное нарушение положений самого Закона или положений других законодательных актов. Эта неясность усугубляется нормой, предусматривающей, что ПИИ становятся «юридическими лицами с момента их регистрации». Статья также содержит список всех документов, необходимых для получения регистрации, включая заявление, учредительный договор (если у предприятия имеется несколько учредителей), устав, справки на участников предприятия, подтверждающие их платежеспособность, правовое заключение учредительных документов, выданное Министерством юстиции РТ, финансовое заключение Министерства финансов РТ, справку, подтверждающую место нахождения предприятия и квитанцию об уплате госпошлины. Очень хорошо, что предыдущее требование о предоставлении учредителями обоснования «экономических мотивов» создания ПИИ было отменено.
Если существующее предприятие становится квалифицируемым как ПИИ в силу капиталовложений иностранного лица или приобретения иностранным лицом доли в предприятии у одного из участников, и если это предприятие желает получить соответствующие льготы и привилегии, оно также должно зарегистрироваться как ПИИ, и, затем, привилегии будут, предположительно, применяться ретроактивным образом с того момента, когда существующее предприятие стало квалифицироваться как ПИИ. Закон не устанавливает сроков, в рамках которых процесс регистрации должен быть завершен после подачи документов в соответствующие органы, хотя он предусматривает максимальный двухнедельный срок регистрации предприятий с иностранными инвестициями, не являющимися юридическими лицами (филиалы, представительства и т.д.), после предоставления всех необходимых документов.
Другие положения, применяемые исключительно к ПИИ, которые мне бы хотелось упомянуть, включают: право создавать дочерние предприятия, филиалы, представительства и другие обособленные подразделения в Республике Таджикистан и за ее пределами (статья 15), право самостоятельно устанавливать цены на продукцию собственного производства и осуществлять внешнеэкономическую деятельность после получения соответствующего свидетельства (статья 18), право объединяться в ассоциации, если это не противоречит антимонопольному законодательству (статья 16), а также право использовать свое имущество, включая право пользования землей в качестве обеспечения по займам (статья 25). Кроме того, в статье 17 предусмотрено, что Министерство финансов РТ обращается в суд о признании предприятия с иностранными инвестициями несостоявшимся, если в течение одного года после регистрации хотя бы один из участников не вносит указанный в учредительных документах вклад в уставной фонд предприятия. Это новое положение было добавлено в Закон поправками от 1999 года. В соответствии с предыдущей версией Закона, орган, зарегистрировавший совместное предприятие, должен был просто исключить предприятие из реестра в случае не внесения вкладов в уставной фонд. Новая формулировка действующего Закона представляет собой усовершенствование, так как она дает иностранным инвесторам большую защиту от произвольного устранения ПИИ.
Кроме того, статья 27 содержит требование о том, что 70% работников ПИИ должны быть гражданами Республики Таджикистан, при этом не предлагая возможности отказаться от этого требования, как это сделано во многих других странах, имеющих подобное законодательство. Здесь, проблемы могут возникнуть у иностранных инвесторов, которым требуется высоко специализированная рабочая сила, что может послужить причиной для принятия иностранными инвесторами решения о прекращении инвестиционной деятельности в Таджикистане. Также, заработная плата местных работников должна выплачиваться в соответствии с минимальной заработной платой, устанавливаемой Правительством РТ для предприятий с иностранными инвестициями. Хотя в Законе ничего не сказано о размере минимальной заработной платы, формулировка статьи явно подразумевает, что ставка минимальной заработной платы для предприятий с иностранными инвестициями будет выше, чем для предприятий без иностранных инвестиций. Такая политика может нарушать указанные в Законе цели обеспечения «равной защиты прав и интересов и имущества субъектов инвестиционной деятельности».
В статье 28 сказано, что вопросы социального страхования работников ПИИ, за исключением пенсионного обеспечения иностранных работников, регулируются законодательством РТ. В этой статье также предусмотрено, что ПИИ перечисляют плату за пенсионное обеспечение иностранных работников в соответствующие фонды стран их постоянного жительства в валюте этих стран. Отчисления за работников-граждан Таджикистана отчисляются «по ставкам, установленным для предприятий и организаций в Республике Таджикистан». И, наконец, предприятия с иностранными инвестициями могут быть ликвидированы по заявлению учредителей, или в случае банкротства в соответствии с законодательством РТ (статья 28). При ликвидации ПИИ, накопленные активы подлежат налогообложению по их реальной стоимости. При такой формулировке трудно определить какая именно стоимость подлежит налогообложению: стоимость на момент приобретения активов или их стоимость на момент ликвидации, так как, скорее всего, что разница в стоимости будет значительной.
Эти положения Закона, касающиеся вопросов представительств, филиалов и других обособленных подразделений предприятий с иностранными инвестициями, представляют определенную проблему для иностранных инвесторов в Таджикистане. В Законе не дается определения никаким отличительным особенностям этих различных форм коммерческих организаций, и из текста Закона непонятно должен ли термин «предприятие с иностранными инвестициями» применятся к филиалам и представительствам. Например, в статье 14 ясно сказано, что такие подразделения предприятий не являются юридическими лицами, но также предусмотрено, что предприятия с иностранным участием наделяются статусом юридического лица с момента их регистрации. Таким образом, можно подумать, что филиалы, представительства, и возможно даже дочерние предприятия не имеют статуса ПИИ.
И все же, за исключением немного менее детальной процедуры регистрации в «уполномоченном на то органе» и двухнедельного срока регистрационного процесса, все статьи раздела посвящены только ПИИ. Таким образом, инвесторам остается только догадываться о том, предоставляются ли привилегии ПИИ также филиалам и представительствам или нет. Даже если предоставляются, то Закон написан таким образом, что он не дает четкого ответа на данный вопрос, и желательно, чтобы в будущих поправках к Закону статус филиалов и представительств был разъяснен.
В статье 8 дается гарантия против национализации и конфискации иностранных инвестиций. Хотя существует исключение для «реквизиции» в случае стихийных бедствий, аварий и других обстоятельств, носящих чрезвычайный характер. В случае реквизиции иностранные инвесторы или ПИИ вправе получить компенсацию в размере стоимости реквизированного имущества. Меры по реквизиции принимаются Маджлиси Оли, и такие меры не должны носить дискриминационного характера. Четко предусмотрено, что компенсация должна быть «быстрой, адекватной и эффективной», а также должна выплачиваться без необоснованной задержки. Из формулировки статьи не совсем понятно имеет ли инвестор право на получение процентной прибыли. Кроме того, предлагаемая компенсация должна соответствовать реальной стоимости инвестиции на момент принятия решения о мерах по реквизиции. Компенсация выплачивается в иностранной валюте и по желанию инвестора может быть свободно переведена за границу.
Вышеприведенные положения Закона соответствуют требованиям международного права, включая Руководство Всемирного банка по обращению с прямыми иностранными инвестициями. Таджикистан является членом Международной ассоциации гарантирования инвестиций, а также членом Международной конвенции по урегулированию инвестиционных споров (Вашингтонская конвенция). Защита, предлагаемая таджикским законодательством иностранным инвесторам, благоприятно отличается от законов, действующих в других странах СНГ. Поправками от 1999 года из российского закона об иностранных инвестициях было исключено положение, гарантирующее иностранным инвесторам право на получение «быстрой, адекватной и эффективной» компенсации, и, таким образом, российское законодательство более не соответствует международным нормам по защите иностранных инвестиций от национализации.
Статья 6 Закона гарантирует, что законодательство Республики Таджикистан не будет создавать правового климата для иностранных инвестиций и использования прибыли менее благоприятного для иностранных инвесторов, чем для граждан Республики Таджикистан. Кроме того, далее в статье предусмотрено, что законодательством Республики Таджикистан могут устанавливаться дополнительные налоговые и иные льготы для иностранных инвестиций в приоритетных секторах экономики и регионах Республики Таджикистан.
Тем не менее, в статье 7 оговорено, что законодательными актами Республики Таджикистан определяется перечень отдельных видов деятельности, которыми иностранные инвесторы и предприятия с иностранными инвестициями могут заниматься лишь на основании специального разрешения (лицензии). Но вновь, в Законе не содержится каких-либо стандартов, по которым Правительство выдает специальные разрешения. Таким образом, Правительству дано значительное полномочие по ограничению деятельности иностранных инвесторов по широким политическим причинам.
Статья 10 гарантирует право иностранных инвесторов на репатриацию их доходов и иных сумм в иностранной валюте, полученных на законных основаниях в связи с инвестициями. Скорее всего данная норма будет применятся к: (а) прибыли, дивидендам и процентам, полученным от инвестиций, а также к другим видам доходов, так как в Законе не упомянуты различные формы дохода или прибыли; (б) суммы, полученные иностранными инвесторами при прекращении инвестиционной деятельности (статья 9); а также (в) компенсации, полученной в результате реквизиции имущества (статья 8).
Но, нужно отметить, что вопреки тому факту, что статья 9 предусматривает, что при прекращении инвестиционной деятельности иностранные инвесторы имеют право на возмещение причитающихся им инвестиций и полученных в связи с ними доходов в денежной или товарной форме, в ней не дается ясной гарантии права на репатриацию этих доходов, хотя они, скорее всего, попадают под статью 10. Право иностранных инвесторов на репатриацию сумм, полученных при ликвидации активов или сокращении капитала должно быть четко предусмотрено в Законе.
Статья 11 вновь предусматривает право иностранных инвесторов использовать полученную от инвестиций прибыль для реинвестирования и иного использования в соответствии с поручением инвестора согласно законодательству Республики Таджикистан.
Кроме того, статья 11 разрешает иностранным инвесторам иметь банковские счета в национальной или иностранной валюте в уполномоченных банках Республики Таджикистан или за рубежом, а также защищает их право использовать национальную валюту для приобретения иностранной валюты «в рамках разрешенных законодательством Республики Таджикистан форм купли и продажи валюты за национальную валюту Республики Таджикистан». Но в действительности, данное положение предлагает лишь небольшую защиту иностранным инвесторам, так как если доступ к иностранной валюте ограничен «рамками, разрешенными законодательством», то, в сущности, иностранные инвесторы могут быть лишены возможности репатриации своей прибыли.
Статья 36 предусматривает, что иностранные инвесторы вправе урегулировать связанные с их инвестициями споры в судах Таджикистана с общей юрисдикцией, экономических судах Таджикистана и путем международного арбитража. Тем не менее, это право существует только в пределах, разрешенных законодательством РТ и международными договорами, хотя в статье 37 сказано, что если международным договором установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законодательстве Республики Таджикистан об иностранных инвестициях, применяются правила международного договора. Споры между иностранными инвесторами и государством подлежат рассмотрению в судах Республики Таджикистан, если иное не предусмотрено международными договорами.
По статье 8, любые споры иностранных инвесторов и ПИИ в отношении национализации и конфискации («реквизиции», термин используемый в Законе) разрешаются в любых судах, принадлежащих к трем вышеперечисленным категориям.
Статья 38 представляет собой правовую основу для создания свободных экономических зон на территории Республики Таджикистан. Целью создания свободных экономических зон является привлечение иностранного капитала, передовой зарубежной техники, технологий и управленческого опыта, а также развитие экспортного потенциала страны. Кроме того, в статье 39 сказано, что помимо прав и гарантий, предусмотренных действующим на территории Республики Таджикистан законодательством, иностранным инвесторам и предприятиям с иностранным капиталом, осуществляющим хозяйственную деятельность в свободных экономических зонах, могут предоставляться дополнительные льготы: (а) льготный налоговый режим; (б) иностранные инвесторы и ПИИ облагаются налогами по сниженным ставкам, включая налоги на перевозимую за границу прибыль, хотя ставки налогов не могут составлять менее 50% действующих на территории Республики Таджикистан налоговых ставок для иностранных инвесторов и ПИИ; (в) пониженные ставки платы за пользование землей и иными природными ресурсами; (г) предоставление прав на долгосрочную аренду с правом субаренды; (д) пониженные таможенные пошлины на ввоз и вывоз товаров; а также (е) безвизовый режим въезда и выезда иностранных граждан. Виды и размеры льгот на территории свободных экономических зон устанавливаются Правительством Республики Таджикистан и утверждаются Маджлиси Оли Республики Таджикистан.
Вопреки тому, что предусмотренные Законом льготы могли бы потенциально служить основным фактором в привлечении иностранных инвестиций в Таджикистан, Правительство решило не создавать свободных экономических зон в Таджикистане, хотя для них уже существует правовая основа в Законе «Об иностранных инвестициях». Возможно, такое решение было принято в связи с обеспокоенностью, что создание свободных экономических зон может вызвать неравномерное экономическое развитие регионов, что имеет важное значение в стране, восстанавливающейся после разрушительной гражданской войны с элементами регионального конфликта.
Статьи раздела V Закона посвящены правовому режиму, определяющему имущественные права иностранных инвесторов и ПИИ. По Закону, иностранным инвесторам и ПИИ может быть предоставлено право пользоваться землей, включая ее аренду, в соответствии с законодательством Республики Таджикистан. Приобретение прав собственности на строения и сооружения дает право на приобретение прав на использование земельного участка, на котором расположено строение или сооружение, на условиях, устанавливаемых законодательством Республики Таджикистан (статья 32). В то же время, статья 33 предусматривает предоставление права на разведку, разработку и эксплуатацию естественных богатств экономической зоны Республики Таджикистан на основании действительных лицензий, выдаваемых Правительством РТ иностранным инвесторам или ПИИ.
В статье 34 говорится, что договора аренды с участием иностранных инвестиций заключаются в соответствии с законодательством РТ об аренде и арендных отношениях. Кроме того, в статье 35 предусмотрено, что иностранные инвесторы и ПИИ могут использовать концессии на разведку возобновляемых и невозобновляемых природных ресурсов и ведение иной хозяйственной деятельности на основании концессионных договоров, заключаемых иностранными инвесторами с уполномоченными органами РТ. В концессионных договорах определяются условия осуществления деятельности иностранными инвесторами.
Данный раздел состоит, в основном, из повторяющих друг друга положений, которые вопреки повторению определенных прав, таких как возможность иностранных инвесторов арендовать имущество, не содержат адекватных норм, описывающих процедуры принятия решений о предоставлении лицензий и концессий. Но наибольшее значение имеет то, что закон РТ не дает иностранным инвесторам и ПИИ права приобретать землю и владеть ею.
Закон содержит ряд иных положений, предназначенных для иностранных инвесторов, так как большинство из них посвящены страхованию, налогообложению, ценным бумагам и приватизации. Эти положения включают:
Статья 5 позволяет иностранным инвесторам участвовать в приватизации республиканской и коммунальной собственности РТ в порядке, установленном законодательством РТ о приватизации;
Статья 21 оставляет на усмотрение ПИИ страхование имущества от утраты и повреждения, ответственности и коммерческих рисков, если законодательство РТ не предусматривает иначе;
В статье 22 говорится, что ПИИ платят налоги по ставкам, установленным законодательными актами Республики Таджикистан;
Статья 26 предусматривает защиту прав интеллектуальной собственности (ноу-хау, управленческих технологий), предоставляемой в качестве иностранных инвестиций в Республике Таджикистан;
Статьи 30 и 31 наделяют иностранных инвесторов правом на приобретение различных корпоративных и правительственных ценных бумаг в соответствии с законодательством Республики Таджикистан о ценных бумагах.
Вследствие того, что большое количество норм было исключено из Закона «Об иностранных инвестициях», этот закон самостоятельно не может действовать как эффективное средство защиты иностранных инвесторов. Делая ссылки на другие законодательные акты, Закон «Об иностранных инвестициях» дает возможность другим законам превалировать над любой льготой или привилегией, предусмотренными Законом «Об иностранных инвестициях». Это тонкое отличие от предыдущего режима нейтрализует все позитивные изменения, порождаемые новым законом, что в будущем может привести к общему снижению уровня защищенности иностранных инвесторов. В своем анализе закона «Об иностраных инвестициях» Республики Ангола, Киф С. Росенн сделал замечание которое дествует не только для Таджикистана, но для всех государств желаующие привлекать больше иностранных инвестиций:
«Тем не менее, Закон «Об иностранных инвестициях» является лишь первым законом, с которым ознакомятся иностранные инвесторы. Будущие иностранные инвесторы будут также учитывать преимущества и недостатки законодательства по ряду отраслей права той страны, в которой они собираются осуществлять инвестиционную деятельность. Например, трудовое законодательство, действующее в тандеме с иммиграционными законами и визовой политикой, может сделать невозможным или чрезмерно дорогостоящим ввоз иностранных управляющих или квалифицированных работников или препятствовать найму наиболее квалифицированных или увольнению неквалифицированных сотрудников. Налоговое законодательство может сделать налоговое бремя непомерно тяжким. С другой стороны, налоговые льготы могут сделать возможность создания коммерческого предприятия очень привлекательной. Ценовой контроль может препятствовать прибыльным операциям, а валютный контроль может препятствовать переводу полученных дивидендов и прибыли за границу. Высокие тарифы и длительные задержки при получении лицензий на импорт и таможенной очистке импортированной продукции могут отпугнуть тех инвесторов, которым необходимо импортировать дорогостоящее оборудование и иные товары. Слишком высокий курс обмена национальной валюты может сделать экспорт неконкурентоспособным, тем самым обескураживая потенциальных инвесторов, планирующих экспортировать свою продукцию. Но, несмотря на то, что написано в законах, иностранные граждане и юридические лица будут опасаться инвестировать денежные средства и технологии в страны с безудержной инфляцией, политической нестабильностью или постоянно меняющейся экономической политикой. Они будут также опасаться инвестировать в страны с правовыми системами, не защищающими имущественные права (реальные, договорные, интеллектуальные) и не имеющими независимой и эффективной судебной системы, или в страны, постоянно меняющие «правила игры» (CAER II, Discussion Paper No. 12, Regulation of Foreign Investment in Angola).
В свете вышесказанного, законодательство Республики Таджикистан об иностранных инвестициях должно решить проблемы, связанные с налоговой структурой, которая должна требовать выплаты справедливых и определенных налогов; правами акционеров, которые должны быть четкими и обеспеченными юридической силой; правом собственности на землю, которое следует предоставить иностранным гражданам и гражданами Республики Таджикистан; а также исполнением судебных решений, для получения которых должны применятся упрощенные процедуры.